Tratado crítico de derecho internacional privado, Vol. IV. Derecho de familia internacional, II

Tratado derecho internacional privado IV

Derecho de familia internacional, II

TRATADO CRÍTICO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
2024
SUMARIO
VOLUMEN IV DERECHO DE FAMILIA
INTERNACIONAL (II)
Capitulo XIV
FILIACIÓN NATURAL 19
I. Filiación natural y Derecho internacional privado. Aspectos básicos. 19
1. La compleja regulación de la filiación en Derecho internacional privado. 19
2. Regulación de la filiación. Derecho internacional privado español. 20
II. Competencia judicial internacional y acciones de filiación. 21
1. Litigios relativos a la filiación. 21
2. Litigios relativos a relaciones paterno-filiales. 22
3. Litigios sobre validez o nulidad de inscripciones de filiación. 24
III. Ley aplicable a la filiación: el Art. 9.4 CC. 25
1. Aspectos generales. Estructura del art. 9.4 CC. 26
A) Los dos párrafos del art. 9.4 CC. 26
B) Caracteres del art. 9.4.I CC. 27
C) Análisis de la orientación material del art. 9.4.I CC. 32
D) Fraude de Ley internacional y reenvío en el art. 9.4.I CC. 39
E) Aspectos de Derecho interregional. 41
2. Ley aplicable a la filiación por naturaleza. Puntos de conexión. 42
A) Ley de la residencia habitual del hijo. 42
B) Ley de la nacionalidad del hijo. 53
C) Ley sustantiva española. 59
IV. Ámbito de la Ley reguladora de la filiación por naturaleza. 61
1. Determinación y carácter de la filiación natural. 62
2. Incidencia del orden público internacional. 66
3. Reconocimiento de filiación. 67
V. Ley aplicable a los efectos jurídicos de la filiación natural. 70
VI. Filiación determinada en el extranjero. Acceso al Registro Civil
español. 74
VII. Filiación determinada en un estado miembro y libre circulación
de personas. 76
VIII. Ley aplicable a la filiación y técnicas de reproducción humana
asistida. 78
1. Turismo reproductivo y Derecho internacional privado 82
2. Gestación por sustitución y proceso judicial en España. 84
3. Gestación por sustitución y filiación determinada en el extranjero. 89
A) Las tres posibles tesis. 89
a) Tesis legeforista: aplicación necesaria de la Ley española. La
madre es la mujer que da a luz. 90
b) Tesis de la admisión en España de la filiación determinada en
el extranjero mediante sentencia judicial: los padres son, en
principio, los determinados por los tribunales extranjeros. 91
c) Tesis de la admisión en España de la filiación determinada en
el extranjero mediante decisión registral: los padres son, en
principio, los que aparecen como tales en los Registros civiles
extranjeros. 97
B) Orden público internacional y gestación por sustitución en el
extranjero. 99
a) La tesis del Tribunal Supremo español. 99
b) La tesis del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. 103
4. Ley aplicable al derecho de una persona a conocer sus orígenes
biológicos. 117
5. Ley aplicable a la responsabilidad civil derivada del engaño u
ocultación de la paternidad. 120
Anexo. Jurisprudencia citada. 120
Capítulo XV
ADOPCIÓN INTERNACIONAL 125
I. La adopción internacional. Aspectos generales. 125
1. Perfiles sociológicos y culturales de la adopción internacional. 127
2. Regulación legal de la adopción internacional. 131
3. La Ley 54/2007 de adopción internacional. 134
A) Concepto de adopción internacional y ámbito de aplicación de la
ley de adopción internacional 2007. 134
B) Itinerarios legales para la constitución de la adopción internacional. 136
C) Circunstancias que imposibilitan la tramitación de la adopción
internacional. 137
D) La adopción transfronteriza. Entidades públicas y organismos
acreditados. 140
II. Competencia de los tribunales españoles y adopción internacional. 146
1. Fase administrativa previa a la adopción. 146
2. Constitución de la adopción internacional. Foros de competencia. 148
3. Declaración de nulidad de la adopción internacional. Foros de
competencia. 150
4. Conversión de la adopción simple en adopción plena. Foros de
competencia. 151
5. Adopción consular. Foros de competencia. 152
III. Ley reguladora de la constitución de la adopción internacional. 152
1. Adoptando con residencia habitual presente o futura en España. 152
A) Regla general. Aplicación de la Ley española. 152
B) Excepciones. Aplicación de Leyes extranjeras a aspectos concretos. 156
a) Ley reguladora de la capacidad del adoptando y de los
consentimientos necesarios. 156
b) Ley reguladora de los consentimientos, audiencias o
autorizaciones. 157
C) Menores cuya Ley nacional prohíbe o no contempla la adopción. 159
2. Adoptando sin residencia habitual presente o futura en España. 162
IV. Efectos jurídicos de las adopciones extranjeras en España 164
1. Aspectos generales. 164
2. Convenio de La Haya de 29 mayo 1993. 164
A) Aspectos generales. 165
a) Carácter y objetivos del convenio. 165
b) Ámbito de aplicación del convenio. 168
B) Procedimiento administrativo previo de la adopción internacional. 170
C) Validez extraterritorial de la adopción internacional. 172
a) Reconocimiento de pleno derecho de la adopción en los
Estados partes y efecto constitutivo. 172
b) Motivos de denegación del reconocimiento de la adopción. 173
c) Efectos derivados del reconocimiento de la adopción en los
Estados partes. 175
3. Convenios internacionales bilaterales. 177
4. Régimen de producción interna (arts. 25-30 LAI). 178
A) Aspectos generales. 178
B) Requisitos para la validez en España de adopciones constituidas
por autoridades extranjeras. 180
a) Competencia de la autoridad extranjera. 180
b) Respeto al orden público internacional español. 181
c) Igualdad de efectos jurídicos con la adopción regulada en
Derecho español. 186
d) Intervención de la entidad pública. 192
e) Intervención de la entidad pública. 194
f) Formalidades de la adopción extranjera. 194
V. Efectos de la filiación adoptiva en supuestos internacionales. 195
1. Aspectos generales. 195
2. Inscripción de la adopción en el Registro Civil español. 197
VI. Adopciones simples. 202
1. Efectos jurídicos en España. 202
2. Conversión de la adopción simple en adopción plena. 204
A) Distintas posibilidades legales. 204
B) Conversión de una adopción simple en una adopción plena con
arreglo al art. 30.4 LAI. 205
VII. La kafala del derecho islámico. 207
1. Concepto y contexto histórico cultural. 207
2. Efectos jurídicos en España de kafalas constituidas por autoridades
extranjeras. 209
3. Posibilidad de constituir una adopción española sobre la base de una
kafala extranjera. 210
4. Reagrupación familiar en España del menor makful. 216
Anexo. Jurisprudencia citada. 218
Capitulo XVI
PROTECCIÓN DE MENORES 223
I. La protección de menores en los casos internacionales. Aspectos
generales. 224
1. El Derecho internacional privado puerocéntrico. 225
2. Derecho internacional privado y derechos del niño. 226
3. Nuevos textos legales de Derecho internacional privado centrados en
el menor. 228
II. Competencia judicial internacional y protección de menores. 229
1. Pluralidad de instrumentos normativos reguladores y orden de
aplicación de los mismos. 229
2. Reglamento Bruselas II-ter 2019/1111 de 25 junio 2019. 232
A) Ámbito de aplicación. 236
B) Concepto de responsabilidad parental. 237
C) Foros de competencia judicial internacional y responsabilidad
parental de los menores. 240
a) Foro general. Residencia habitual del menor (art. 7 RB II-ter). 240
b) Foro del tribunal elegido por las partes (art. 10 RB II-ter). 253
c) Foro de competencia por presencia del menor (art. 11 RB II-ter). 257
d) Competencia residual. Foros nacionales de los Estados
miembros (art. 14 RB II-ter). 257
e) Remisión de competencia entre tribunales de los Estados
miembros (art. 12 RB II-ter). 258
f) Transferencia de competencia solicitada por un tribunal de un
Estado miembro (art. 13 RB II-ter). 263
D) Aspectos de funcionamiento de los foros de competencia
internacional. 266
3. Convenio de La Haya de 19 octubre 1996 sobre protección de niños. 269
A) Aspectos generales. 269
B) Foros de competencia judicial internacional y responsabilidad
parental sobre menores. 276
a) Regla general. Residencia habitual del niño en un Estado
contratante (art. 5 CH 1996). 276
b) Reglas especiales de competencia (arts. 6-12 y 55.1 CH 1996). 278
c) Normas de aplicación. 283
4. Competencia residual. Foros recogidos en el art. 22 LOPJ. 284
III. Ley aplicable a las medidas de protección de menores. 289
1. Convenio de La Haya de 19 octubre 1996 sobre protección de niños. 290
A) Aspectos básicos. 290
B) Ley aplicable a las medidas de protección acordadas por
autoridades públicas. 295
a) Regla general. Lex fori in Foro Proprio (art. 15.1 CH 1996). 295
b) Excepción a la regla general. Vínculos más estrechos (art. 15.2
CH 1996). 298
c) Regla especial en caso de cambio de país de residencia
habitual del niño (art. 23.1 CH 1996). 298
C) Ley aplicable a la responsabilidad parental ope legis. 301
a) Regla general. Ley de la residencia habitual del niño (art. 16
CH 1996). 301
b) Supuesto específico. Traslado del domicilio del menor a otro país. 305
c) Ley aplicable al ejercicio de la responsabilidad parental. 307
D) Ley aplicable a la protección de los terceros. 309
E) Normas de funcionamiento. 310
a) Reenvío. 310
b) Orden público internacional. 311
c) Remisión a sistemas legales plurilegislativo y conflictos de
leyes internos. 312
F) Ámbito de la Ley aplicable a la protección de niños. 314
2. Artículos 9.4 CC y 9.6 CC. 314
3. Supuestos especiales. Tutela consular, tutela testamentaria y autotutela. 315
IV. Validez extraterritorial de decisiones y medidas de protección de
menores. 316
1. Reglamento Bruselas II-ter 2019/1111 de 25 junio 2019. 316
A) Reconocimiento de resoluciones de protección de menores. 316
B) Ejecución de resoluciones de protección de menores. 319
C) Reconocimiento y ejecución de determinadas resoluciones
privilegiadas. 320
2. Convenio de La Haya de 19 octubre 1996. 320
A) Aspectos generales. 320
B) Reconocimiento de resoluciones de protección de menores. 321
C) Exequatur de resoluciones de protección de menores. 323
3. Artículos 41-61 LCJIMC y arts. 11-12 LJV. 326
V. Sustracción internacional de menores. 327
1. Concepto, etiología y regulación legal de la sustracción internacional
de menores. 331
2. 2. Pluralidad de instrumentos normativos. 334
3. Convenio de Luxemburgo de 20 mayo 1980. 335
4. Convenio de La Haya de 25 octubre 1980. 338
A) Aspectos generales. 338
a) Convenio fáctico, acción de restitución del menor y no
litigación sobre el fondo. 338
b) Objetivos del convenio. 341
B) Ámbito de aplicación del convenio. 342
a) Requisitos subjetivos. El menor. 342
b) Convenio internacional inter partes. Estado al que es
trasladado el menor. 346
c) Carácter ilícito del traslado internacional del menor. 348
C) La acción de restitución directa del menor. 357
a) Aspectos básicos. 357
b) Regla general. La restitución del menor. 360
c) Regla excepcional. No restitución del menor. 361
D) Motivación judicial de la resolución desde el prisma constitucional. 389
5. Reglamento Bruselas II-ter 2019/1111 de 25 junio 2019. 390
A) Aspectos básicos. 390
B) Mecanismos de lucha contra la sustracción ilícita de menores. 392
C) Protección del derecho de visita. 398
6. Relaciones entre los distintos instrumentos legales internacionales. 398
7. Normas españolas de producción interna. 399
8. Aspectos procesales para la restitución del menor a país extranjero. 403
9. Aspectos penales de la sustracción internacional de menores. 409
10. Dossier especial. Protección de menores y crisis matrimoniales en
Derecho internacional privado. 411
Anexo. Jurisprudencia citada. 419
Capítulo XVIII
ALIMENTOS 433
I. Prestaciones internacionales de alimentos. Aspectos generales. 433
1. Importancia del derecho de alimentos en los casos internacionales. 434
2. El Reglamento 4/2009 de 18 diciembre 2008 [alimentos en la UE]. 435
A) Aspectos generales. 438
B) Ámbito de aplicación. 440
II. Competencia judicial internacional y obligación de alimentos. 443
1. Reglamento 4/2009 de 18 diciembre 2008. Datos previos. 443
2. Foros de competencia judicial internacional. 444
3. Foro de competencia subsidiaria. 450
4. Foro de necesidad. 450
5. Normas de procedimiento e incidencias procesales. 451
6. Modificación de sentencias sobre alimentos. 452
III. Ley aplicable a las obligaciones de alimentos. 454
1. Consideraciones generales. 454
2. Protocolo de La Haya de 23 noviembre 2007. 455
A) Aspectos generales. 455
B) Ámbito de aplicación. 456
C) Normas de conflicto. 460
a) Reglas generales (art. 3 PLH 2007). 460
b) Ley aplicable a favor de determinados acreedores (art. 4 PLH
2007). 465
c) Ley aplicable a los alimentos entre cónyuges y ex cónyuges
(art. 5 PLH 2007). 466
d) Reembolso de alimentos reclamado por organismos públicos
(art. 10 PLH). 468
e) Medio de defensa especial (art. 6 PLH 2007). 468
3. Problemas de aplicación. 470
4. Aspectos de Derecho interregional. 473
IV. Ámbito de la Ley aplicable a los alimentos. 474
1. Regla general (art. 11 PLH). 474
2. Ley aplicable a los contratos sobre alimentos. 475
V. Efectos en España de decisiones extranjeras relativas a alimentos. 475
1. Pluralidad de instrumentos legales reguladores. 476
A) Relación de instrumentos legales internacionales aplicables. 476
B) Conflicto de instrumentos legales internacionales y regla de la
eficacia máxima. 476
2. Reglamento 4/2009 de 18 diciembre 2008. 477
A) Aspectos generales. 477
B) Resoluciones dictadas en un Estado miembro vinculado por el
Protocolo de La Haya de 2007. 479
3. Otros instrumentos legales. 484
A) Convenio de La Haya de 23 noviembre 2007 [cobro internacional
de alimentos]. 484
B) Convenio de Bruselas de 27 septiembre 1968 y de Lugano de 30
octubre 2007. 487
C) Convenios de La Haya de 15 abril 1958 y de 2 octubre 1973. 487
D) Convenios bilaterales firmados por España aplicables a las
resoluciones relativas a alimentos. 489
4. Régimen español de producción interna. 489
VI. Colaboración internacional entre autoridades y obligación de
alimentos. 490
1. El Capítulo VII del Reglamento 4/2009. 490
2. Convenio de Nueva York de 20 junio 1956 [obtención de alimentos
en el extranjero]. 490
Anexo. Jurisprudencia citada. 494
Capítulo XIX
SUCESIÓN HEREDITARIA 499
EL REGLAMENTO SUCESORIO EUROPEO 499
I. Reglamento UE 650/2012 relativo a la competencia, la ley
aplicable, el reconocimiento y la ejecución de las resoluciones y
los actos auténticos en materia de sucesiones y a la creación de un
certificado sucesorio europeo: consideraciones generales. 499
1. Consideraciones introductorias. 508
2. Características y base jurídica. 512
II. Ámbito de aplicación. 515
1. Ámbito de aplicación material. 516
2. Ámbito de aplicación temporal. 523
3. Ámbito de aplicación espacial 525
4. Ámbito de aplicación personal 526
III. Competencia judicial internacional. 526
1. Consideraciones generales. 526
2. Foros de competencia judicial internacional. 530
A) Foro de la nacionalidad del causante. 530
B) Foro de la residencia habitual del causante en el momento del
fallecimiento 535
C) Foro del lugar del lugar de situación de los bienes en un Estado
miembro 540
D) Foro de necesidad. 545
E) Foros en materias específicas. 546
3. Normas de funcionamiento. 550
IV. Ley aplicable. 553
1. Consideraciones generales. 553
2. Leyes aplicables a la sucesión internacional. 555
A) Elección de la ley aplicable: professio iuris. 556
B) Ley de la última residencia habitual del causante. 565
C) Ley de los vínculos manifiestamente más estrechos. 568
3. Ámbito de la ley aplicable. 570
4. Cuestiones sometidas a condiciones especiales. 580
5. Ley aplicable a las disposiciones mortis causa. 587
A) Ley aplicable a los testamentos y a los testamentos mancomunados. 587
B) Ley aplicable a los pactos sucesorios. 594
6. Normas de funcionamiento. 598
A) Reenvío. 598
B) Orden público internacional. 607
C) Fraude de ley internacional. 611
D) Calificación. 612
E) Prueba del Derecho extranjero 613
F) Remisión a ordenamientos jurídicos plurilegislativos. 614
V. Validez extraterritorial decisiones 616
1. Validez extraterritorial de resoluciones judiciales. 616
A) Aspectos generales. 616
B) Reconocimiento de resoluciones. 618
C) Exequatur (fuerza ejecutiva) y ejecución de resoluciones. 619
2. Documentos públicos y transacciones judiciales. 624
VI. El certificado sucesorio europeo. 628

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