Garantía derechos sociales fundamentales era digital
Asistimos a una auténtica revolución tecnológica que ha originado cambios en los modelos de producción y de configuración de las relaciones laborales, de ahí que todas las empresas, públicas y privadas, hayan debido de adaptarse al desarrollo de las nuevas tecnologías de la información y de comunicación interpersonal. Aunque si bien estas mutaciones de la realidad industrial han servido para avanzar hacia una mayor y más eficaz gestión de las formas de instrumentalización empresarial, no han logrado, sin embargo, reforzar los cimientos ya establecidos para la salvaguarda de ciertos derechos amparados con el máximo nivel de garantías constitucionales, a saber: el derecho a la intimidad, al honor, a la dignidad, a la imagen… etcétera. El difícil equilibrio entre la tutela del patrimonio empresarial (de un lado) y el respecto al derecho a la intimidad (de otro lado) se ha alzado en un plano prioritario, convirtiéndose de este modo en el gran protagonista de una realidad cada vez más surrealista en donde la lucha por la defensa de uno y otro interés adquiriere una enorme relevancia en la práctica diaria empresarial.
La falta de una específica regulación estatutaria no ha hecho más que agravar la problemática existente, debiendo para ello recurrirse a las distintas interpretaciones judiciales para solventar muchas de las cuestiones que se suscitan. Bien es cierto que, aunque la realidad económica, tecnológica y social ha evolucionado rápidamente, ésta no podrá instituirse en óbice para los derechos fundamentales, adoptando así una postura menos garantista. Todos los esfuerzos deberán centrarse ahora en avanzar en pro a los derechos sociales fundamentales que les corresponden a todos los trabajadores. De lo contrario, nos iremos acercando peligrosamente a la aniquilación del Derecho del Trabajo y, por ende, a la destrucción de los principios guía de todo Estado Social y democrático de Derecho.
SUMARIO
ABREVIATURAS ………………………………………………………… XI
PRÓLOGO …………………………………………………………….. XIII
Por José Luis Monereo Pérez
CAPÍTULO I
RELACIONES LABORALES Y DERECHOS FUNDAMENTALES A DEBATE
1. EL EMPLEO DE LAS NUEVAS TECNOLOGÍAS EN EL ÁMBITO LABORAL: UN ANTES Y UN DESPUÉS ………. 1
2. LAS NUEVAS HERRAMIENTAS DE TRABAJO: PLATAFORMAS DIGITALES VERSUS DERECHOS FUNDAMENTALES .. 5
3. CONTROL EMPRESARIAL Y JUICIO DE PROPORCIONALIDAD ……………………………… 9
3.1. El derecho a la intimidad y su relación con otros derechos fundamentales . . . . . . . . . . . . . . 12
3.2. Interpretando la doctrina judicial del Tribunal Europeo de Derechos Humanos y del
Tribunal Constitucional: intimidad, ius variandi y mecanismos de control . . . . . . . . . . . . . . 22
3.3. La Geolocalización del trabajador a examen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
4. BIG DATA Y DATOS BIOMÉTRICOS EN EL REGLAMENTO GENERAL DE PROTECCIÓN DE DATOS: DERECHO
AL HONOR, A LA PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES Y A LA IMAGEN DEL TRABAJADOR . . . . . . . . . . . . . . 36
4.1. Análisis de la sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 30 de marzo de
2023 (asunto C-34/21) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
4.2. Biométrica, «Big Data» y datos personales en la Ley de Protección de Datos. La interpretación de los tribunales europeos a la luz del Reglamento General de Protección de
Datos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
5. LOS RIESGOS DE LAS NUEVAS TECNOLOGÍAS EN MATERIA DE SEGURIDAD Y SALUD LABORAL . . . . . . . . . . . . 47
5.1. El derecho a la desconexión digital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
5.2. La Ley orgánica 3/2018 de protección de datos personales y la Ley 10/2021 de trabajo a
distancia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
CAPÍTULO II
POLÍTICAS DE EMPLEO, DERECHOS FUNDAMENTALES Y PLATAFORMAS DIGITALES:
¿DÓNDE QUEDA EL DERECHO A UN TRABAJO DECENTE?
1. LA BÚSQUEDA DE EMPLEO A TRAVÉS DE LAS HERRAMIENTAS DIGITALES: LA OTRA CARA DE LA MONEDA . . . 63
1.1. los nuevos sistemas de búsqueda de empleo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
1.2. Las plataformas virtuales como complemento de las empresas: ventajas y desventajas . . . . 67
X BELÉN DEL MAR LÓPEZ INSUA
2. LOS PORTALES DE EMPLEO: TIPOS DE PLATAFORMAS, PERFIL PROFESIONAL, USUARIOS Y CONDICIONES
LABORALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
2.1. Perfi les profesionales y tipos de ofertas de empleo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
2.2. En busca de un empleo digno: ¿son las nuevas tecnologías una opción o una solución? . . . 73
2.3. El fomento de los MiniJob y los empleos «chapuzas» a través de los distintos portales
de empleo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
3. EXIGENCIAS Y RECOMENDACIONES PARA ENCONTRAR UN EMPLEO: UNA TAREA LLENA DE OBSTÁCULOS
QUE VULNERAN EL DERECHO A LA INTIMIDAD . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
3.1. La mejora de la empleabilidad frente al uso perverso y abusivo de los portales de empleo . 78
3.2. Características y visibilidad de los portales de empleo más destacados . . . . . . . . . . . . . . . . 79
CAPÍTULO III
PROTECCIÓN SOCIAL DE COLECTIVOS VULNERABLES: ENTRE EL DERECHO
AL TRABAJO Y EL RESPETO A LOS DERECHOS FUNDAMENTALES
1.ª PARTE
EL TRABAJO EN PLATAFORMAS DIGITALES
1. TRABAJO AUTÓNOMO Y TRABAJO ASALARIADO: ZONAS GRISES Y POLÍTICAS COMUNITARIAS . . . . . . . . . . . . 85
2. LA REGULACIÓN DEL TRADE EN ESPAÑA: PUNTOS CRÍTICOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90
2.1. Criterios diferenciales: trabajo asalariado, autónomo independiente y TRADE . . . . . . . . . . 92
2.2. La formalización de las relaciones entre TRADE y cliente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98
2.3. La cara femenina del trabajo autónomo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
3. UN CONSTANTE TIRA Y AFLOJA EN SEDE JUDICIAL: LA ECONOMÍA DE LAS PLATAFORMAS . . . . . . . . . . . . . . 103
3.1. Análisis de la sentencia del Tribunal Supremo, núm. 805/2020, de 25 de septiembre de
2020 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110
3.2. La Ley de «riders»: ¿avanzando hacia una laboralización? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
2.ª PARTE
LA BRECHA DIGITAL Y SU IMPACTO EN LOS MECANISMOS DE PROTECCIÓN SOCIAL DE LOS MAYORES:
DERECHO A LA IGUALDAD Y A LA NO DISCRIMINACIÓN EN EL ÁMBITO LABORAL
1. POLÍTICAS EUROPEAS Y PROBLEMAS PRÁCTICOS: SOSTENIBILIDAD DEL SISTEMA DE PENSIONES VERSUS
ENVEJECIMIENTO ACTIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
1.1. Discriminación por razón de la edad, medidas de política de empleo y brecha digital . . . . . 122
1.2. Nadando entre dos aguas: las directrices comunitarias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126
2. FOMENTO DEL EMPLEO DE MAYORES, DESPIDO COLECTIVO Y DESPIDOS TECNOLÓGICOS . . . . . . . . . . . . . . . 129
2.1. Entre la fl exibilidad defensiva y la ofensiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138
2.2. La prejubilación como puente jurídico para el alivio de intereses empresariales . . . . . . . . . 144
2.3. Mecanismos de garantía para el mantenimiento de un empleo: el papel de los negociadores colectivos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149
2.3.1. El derecho a consultas ordinarias y a la emisión de un informe previo en caso de
reestructuración de plantillas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
2.3.2. Las insufi ciencias del modelo participativo y negocial de las reestructuraciones
empresariales y su conveniencia de reforma desde el «garantismo jurídico-social» . 152
BIBLIOGRAFÍA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
ABREVIATURAS
AAPP Administración Pública
CCAA Comunidad Autónoma
CDFUE Carta de Derechos Fundamentales de la Unión Europea
CE Constitución Española
CEDH Convenio Europeo de Derechos Humanos
ERE Expediente de Regulación de Empleo
ERTE Expedientes de regulación temporal de empleo
ET Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto
refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores
IT Incapacidad Temporal
LEBEP Real Decreto Legislativo 5/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto
refundido de la Ley del Estatuto Básico del Empleo Público
LETA Ley 20/2007, de 11 de julio, del Estatuto del Trabajador autónomo
LGSS Real Decreto Legislativo 8/2015, de 30 de octubre, por el que se aprueba el texto
refundido de la Ley General de la Seguridad Social
LO Ley Orgánica
LRJS Ley 36/2011, de 10 de octubre, reguladora de la jurisdicción social
RD Real Decreto
RDL Real Decreto Ley
RETA Régimen Especial de Trabajadores Autónomos
RGPD Reglamento (UE) 2016/679 del Parlamento Europeo y del Consejo de 27 de abril
de 2016 relativo a la protección de las personas físicas en lo que respecta al tratamiento de datos personales y a la libre circulación de estos datos y por el que se
deroga la Directiva 95/46/CE (Reglamento General de protección de datos)
RGSS Régimen General de la Seguridad Social
TC Tribunal Constitucional
TEDH Tribunal Europeo de Derechos Humanos
TICs Tecnologías de Información y Comunicación
TJUE Tribunal de Justicia de la Unión Europea
XII BELÉN DEL MAR LÓPEZ INSUA
TRADE Trabajador autónomo económicamente dependiente
TS Tribunal Supremo
TSJ Tribunal Superior de Justicia
UE Unión Europea
VV. AA. Varios autores
Belén del Mar López Insua
es Profesora Titular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Granada. Miembro de la Junta Directiva de la Asociación Española de Salud y Seguridad Social (AESSS) y dentro de ella de su Comité Ejecutivo. Directora de la colección «Trabajos de investigación» de la editorial Laborum. Coordinadora de la revista: «Laborum. Revista de Derecho de la Seguridad Social» y de la revista «Estudios Jurídicos Laborales y de Seguridad Social (REJLSS)» de la UMA. Técnico Superior en Prevención de Riesgos Laborales con las especialidades en «Seguridad en el trabajo» y «Ergonomía y psicosociología aplicada».
Se destaca que cuenta con más de 300 publicaciones (entre libros, estudios, capítulos de libro y comentarios de jurisprudencia) relacionadas con las siguientes materias: Migraciones, Seguridad Social, Derecho del Trabajo, Prevención de Riesgos Laborales, Derecho del empleo, Derecho Sindical…etcétera.
