Una aproximación a la Responsabilidad de los Administradores y de las Personas Jurídicas

PRIMERA PARTE
La responsabilidad penal de los administradores y directivos.
El artículo 31 del Código Penal y su interpretación jurisprudencial….. 11
1. El Administrador……………………………………………………………………………………….. 13
1.1. El Administrador de derecho y el administrador de hecho……… 13
1.2. La coexistencia de administradores de derecho y
administrador de hecho. El llamado administrador oculto……… 19
1.3. La persona jurídica administradora de una sociedad……………….. 21
2. La teoría del dominio funcional del hecho y la responsabilidad
del administrador………………………………………………………………………………………. 22
2.1. El art. 28 del Código Penal. Autores, coautores, inductores
y cooperadores necesarios……………………………………………………………… 25
3. El delito especial propio. La persona jurídica y el administrador. ….. 35
3.1. El artículo 31 CP y su antecedente el art. 15 bis CP 1983………… 36
3.2. El vigente artículo 31 CP………………………………………………………………….. 39
3.3. La cláusula de transferencia de la responsabilidad penal………… 45
3.4. El criterio mantenido por la Fiscalía General del Estado
en su Circular 1/2016 sobre la responsabilidad penal
de las personas jurídicas tras la reforma del código penal
operada por la LO 1/2015……………………………………………………………….. 64
3.5. Las personas físicas capacitadas para transferir la
responsabilidad penal a la persona jurídica. Circular 1/2016
de la Fiscalía General del Estado……………………………………………………. 70
4. El deber de diligencia del administrador. Conductas omisivas.
Repercusiones en la persona jurídica…………………………………………………… 74
4.1. Parámetros exigidos por los códigos de buen gobierno
a los administradores de sociedades mercantiles……………………… 81
4.2. La discrecionalidad empresarial en la toma de decisiones
estratégicas y de negocio…………………………………………………………………. 84
5. Las sociedades-pantalla. Un breve apunte…………………………………………… 86
6. Los delitos de apropiación indebida y de administración desleal….. 88
6.1. Situación jurisprudencial anterior a la reforma del
Código Penal por LO 1/2015 de los delitos de apropiación
indebida y administración desleal…………………………………………………. 88
6.2. Los delitos de apropiación indebida y de administración
desleal. Su interpretación jurisprudencial después
de la reforma operada por la LO 1/2015……………………………………… 97
SEGUNDA PARTE
El artículo 31 bis del Código Penal y los programas de compliance.
Responsabilidad de los administradores ante la inexistencia
o ineficacia de un modelo de prevención de delitos………………………………. 121
7. Régimen de responsabilidad penal de las personas jurídicas
del artículo 31 bis del Código Penal. Principales características
del delito corporativo. La exención de responsabilidad penal
de la persona jurídica……………………………………………………………………………. 123
8. ¿Qué es el compliance? ¿En qué consiste el compliance penal?……… 139
9. El deber general de diligencia del artículo 225 LSC y su
concreción en la adopción y ejecución de un programa de
compliance penal. El marco penal de diligencia de los arts. 31
bis 2, 4 y 5 CP y la norma UNE 19601 como posible estándar
para el ejercicio de dicha diligencia……………………………………………………. 142
10. Responsabilidades del administrador de sociedades mercantiles ante la inexistencia o ineficacia de un programa de compliance
penal. Deberes de los administradores ex LSC con incidencia
en un programa de compliance penal………………………………………………… 151
10.1. Deberes de los administradores ex LSC con incidencia
en la cultura de cumplimento de un programa de
compliance penal………………………………………………………………………….. 161
11. El modelo de prevención de delitos (complianceprogram) como
instrumento idóneo para evidenciar el deber de vigilancia
ante el riesgo de imputación por omisión del administrador.
Posición de garante del riesgo penal corporativo. Delegación
de funciones y requisitos de eficacia………………………………………………….. 164
12. Los delitos societarios…………………………………………………………………………… 170
12.1. Requisito de procedibilidad común para los delitos
societarios……………………………………………………………………………………… 170
12.1.1. Cuestión previa: delitos privados, públicos y
semipúblicos……………………………………………………………………. 170
12.1.2. Necesidad de denuncia previa como requisito
de procedibilidad (art. 296 CP)……………………………………. 171
12.2. El delito de falsedad en documentos sociales (art. 290 CP)… 177
12.2.1. Bien jurídico protegido y sujeto pasivo……………………… 177
12.2.2. Tipicidad objetiva y subjetiva………………………………………. 178
12.3. Los delitos de imposición de acuerdos abusivos/lesivos
mediante prevalimiento de posición mayoritaria real
o ficticia (arts. 291 y 292 CP). …………………………………………………… 181
12.3.1. Imposición de acuerdos abusivos a través de
mayorías reales (art. 291 CP)……………………………………….. 181
12.3.2. Bien jurídico protegido y sujeto pasivo………………………. 182
12.3.3. Tipicidad objetiva y subjetiva……………………………………….. 183
12.4. Imposición o aprovechamiento de acuerdos lesivos
a través de mayorías ficticias (art. 292 CP)…………………………….. 186
12.4.1. Bien jurídico protegido y sujeto pasivo …………………….. 186
12.4.2. Tipicidad objetiva y subjetiva………………………………………. 187
12.5. Delito de impedimento o negación del ejercicio de
determinados derechos a los socios (art. 293 CP)………………… 188
12.5.1. Bien jurídico protegido y sujeto pasivo……………………… 188
12.5.2. Tipicidad objetiva y subjetiva………………………………………. 189
12.6. El delito de denegación del ejercicio de las facultades
de inspección y supervisión de determinadas personas,
órganos o entidades (el regulador) (art. 294 CP)………………….. 192
12.6.1. Bien jurídico protegido y sujeto pasivo……………………… 192
12.6.2. Tipicidad objetiva y subjetiva………………………………………. 193
12.7. Posibilidad de imponer consecuencias accesorias del
artículo 129 CP………………………………………………………………………………. 194
12.8. La excusa legal absolutoria en los delitos societarios
“familiares”…………………………………………………………………………………….. 196
12.8.1. La excusa legal absolutoria: régimen de los
artículos 103 LECRIM y 268 CP……………………………………. 196
12.8.2. Su posible aplicación a los delitos societarios
“familiares”……………………………………………………………………….. 199