La rescisión concursal. Adaptada al Texto Refundido de la Ley Concursal (2020) y a la Ley 16/2022, de 5 de septiembre

Abreviaturas         17
Nota introductoria a la segunda edición         21
Prólogo a la primera edición         27
Capítulo I
El sistema de reintegración en la Ley Concursal
1.    Justificación de las operaciones de reintegración        35
2.    Sistemas tradicionales de reintegración en nuestro derecho histórico        38
A)    La retroacción        38
a)    Significado de la retroacción        38
b)    Evolución jurisprudencial en la interpretación del sistema legal de la retroacción del art. 878.II Ccom        40
B)    Acciones impugnatorias        43
3.    El sistema de reintegración en la Ley Concursal de 2003        46
A)    La rescisión concursal: rasgos generales y naturaleza jurídica        46
B)    Pluralidad de acciones de reintegración        50
a)    Compatibilidad de la rescisión concursal con otras acciones impugnatorias extraconcursales        50
b)    Acciones de nulidad y anulabilidad        53
c)    Acción pauliana        58
d)    Otras acciones rescisorias basadas en la lesión        66
C)    Otras acciones no impugnatorias que contribuyen a la reintegración        73
a) Pago por tercero        73
b) Acción de reembolso o de subrogación en caso de pago del fiador concursado o del deudor solidario concursado        74
c) Acción social de responsabilidad        75
d) Condena a reintegrar en caso de calificación culpable        76
e)    Acciones basadas en la presunción de donaciones cuando exista un régimen de separación de bienes        77
4.    El sistema de reintegración aplicable en caso de concurso internacional        79
A)    Competencia internacional en caso de concurso abierto en España        80
a)    Normativa y doctrina del TJUE        80
b)    Aplicación de esta doctrina al ejercicio de las acciones de reintegración en el concurso de acreedores        84
B)    Ley aplicable        86
Capítulo II
Rescisión concursal: objeto de impugnación
5.    Actos de disposición del deudor susceptibles de rescisión concursal        91
A)    Actos de disposición patrimonial realizados por el deudor        91
a)    Noción amplia de acto de disposición patrimonial        91
b)    Comportamientos pasivos        95
c)    Acto de disposición del deudor        97
B)    Supuestos controvertidos relacionados con actuaciones procesales        98
a)    Subastas judiciales y apremios administrativos        98
b)    Actos de disposición procesal        98
c)    La transacción judicial        99
6.    Fundamento de la rescisión: el perjuicio para la masa activa        101
A)    Fundamento objetivo de la rescisión        101
a)    Inexigibilidad de intención fraudulenta        102
b)    Inexigibilidad de que el acto haya sido realizado en estado de insolvencia o haya provocado la insolvencia        105
B)    Concepto de perjuicio para la masa activa: sacrificio patrimonial injustificado        106
a)    Aproximación a la noción de perjuicio como sacrificio patrimonial injustificado        106
b)    Noción de perjuicio en la jurisprudencia        111
c)    Momento al que ha de referirse la valoración de la falta de justificación        123
7.    Periodo sospechoso        126
A)    El periodo sospechoso en la acción rescisoria concursal y su significación        126
a)    El período sospechoso en la ley Concursal de 2003        126
b)    El periodo sospechoso introducido por la Ley 16/2022        127
c)    Significado del periodo sospechoso        128
B)    Determinación del periodo sospechoso        130
a)    Régimen general        130
b)    Régimen especial en caso de comunicación de negociaciones        131
C)    Exclusión de los actos posteriores a la declaración de concurso        132
D)    Impugnación de los actos de disposición realizados en fase de cumplimiento del convenio        134
a)    Singularidad de este periodo de cumplimiento del convenio        134
b)    Interpretación jurisprudencial de la originaria Ley Concursal        135
c)    Actual regulación del art. 405 TRLC        140
Capítulo III
La prueba del perjuicio
8.    La carga de la acreditación del perjuicio        143
A)    Regla general: necesidad de acreditarlo        143
B)    Reglas especiales: el juego de las presunciones de perjuicio        144
9.    Presunciones iuris et de iure        147
A)    Actos a título gratuito, salvo las liberalidades de uso        147
a)    Antecedentes y justificación        147
b)    «Actos de disposición» afectados por esta presunción        149
c)    Dificultad de apreciar la causa propia de los actos realizados a título gratuito        152
d)    Análisis particular de la constitución de garantías        154
e)    Evolución de la jurisprudencia sobre la aplicación de la presunción del art. 71.2 LC (actual art. 227 TRLC) a la prestación de garantías        157
f)    La salvedad legal de las liberalidades de uso        159
B)    Pagos u otros actos de extinción de obligaciones cuyo vencimiento fuere posterior a la declaración de concurso.        161
a)    Antecedentes y justificación        161
b)    Presupuestos y alcance de la presunción        163
c)    Amortizaciones anticipadas de deudas en el marco de un acuerdo de refinanciación        166
10.    Presunciones iuris tantum        167
A)    Actos de disposición a título oneroso realizados a favor de personas especialmente relacionadas con el concursado        167
a)    Carácter oneroso de la transmisión        168
b)    La condición de persona especialmente relacionada con el deudor persona natural        170
c)    La condición de persona especialmente relacionada con el deudor persona jurídica        172
d)    Supuesto especial de apreciación de este vínculo en el caso de prestación de garantías contextuales a la concesión de un crédito a favor de una persona especialmente relacionada con el concursado        176
e)    Momento en que ha de concurrir la condición de persona especialmente relacionada con el deudor        177
f)    Consecuencias prácticas de la presunción        178
B)    Constitución de garantías reales a favor de obligaciones preexistentes o de las nuevas contraídas en sustitución de aquellas        179
a)    Antecedentes y justificación de la presunción        179
b)    Criterios para valorar el perjuicio        182
C)    Pagos anticipados de obligaciones con garantía real        187
Capítulo IV
Grupos de casos
11.    Compraventa y otros negocios sinalagmáticos        189
12.    Capitulaciones matrimoniales y liquidaciones de la sociedad de gananciales        191
13.    Transacciones y convenios reguladores        193
A)    Transacciones        193
B)    Disposición de bienes en un convenio regulador de medidas aprobado judicialmente        197
C)    Resolución de un contrato de alta dirección y abono de la indemnización        197
14.    Reconocimiento de deudas y asunción de una obligación cambiaria        198
A)    Reconocimiento de deuda        198
B)    La asunción de una obligación cambiaria        200
a)    Régimen general        200
b)    Avalista        201
15.    Constitución de garantías reales        202
A)    Planteamiento        202
a)    Regímenes especiales        202
b)    Régimen general        203
B)    Garantías no contextuales sobre deuda ajena        204
C)    Garantías contextuales sobre deuda ajena (garantías contextuales «intra-grupo»)        205
D)    Garantías no contextuales sobre deuda propia        213
E)    Garantías contextuales sobre deuda propia        214
16.    Constitución de garantías personales        215
A)    Algunas consideraciones generales sobre la fianza en el concurso del fiador        215
B)    Particularidades de la rescisión concursal de la fianza        218
17.    Pagos: régimen general        219
A)    Jurisprudencia sobre la rescisión concursal de los pagos        219
a)    Pagos indebidos        220
b)    Pagos anticipados        221
c)    Pagos de deudas debidas, vencidas y exigibles        222
d)    Pagos que constituyan actos ordinarios y sean realizados en condiciones normales        225
B)    Análisis de los supuestos concretos en los que el TS ha aplicado esta jurisprudencia        226
a)    Supuestos en que se apreció el perjuicio        226
b)    Supuestos en que no se apreció el perjuicio        229
18.    Peculiaridades del pago por compensación        230
A)    Justificación del tratamiento singular de la compensación        230
B)    Rescisión en caso de compensación legal y de compensación convencional        232
19.    Reintegros de las aportaciones de los socios de una sociedad de capital        235
20.    Reparto de dividendos        238
A)    Planteamiento        238
B)    Rescisión del acuerdo de reparto de dividendos        240
C)    Rescisión del pago del dividendo        244
21.    Provisiones de fondos del abogado de la concursada        246
22.    Dación en pago        249
A)    Significado de la dación en pago a los efectos de la rescisión concursal        249
B)    Efectos de la rescisión de la dación en pago        254
23.    Acuerdos de refinanciación no amparados por un plan de reestructuración homologado        254
A)    Planteamiento general del alcance del régimen de impugnación        254
B)    Análisis de la operación de refinanciación en su conjunto en relación con el juego de las presunciones de perjuicio        258
a)    El riesgo de un análisis deslavazado de algunos de los elementos del acuerdo de refinanciación        258
b)    El criterio de la causa común al acuerdo de refinanciación        261
c)    Criterios para la valoración del perjuicio cuando se trata de un negocio complejo        262
Capítulo V
Actos de disposición sujetos a un régimen especial de reintegración
24.    Actos ordinarios de la actividad profesional o empresarial del deudor realizados en condiciones normales        269
A)    Actos ordinarios de la actividad profesional o empresarial del deudor        271
B)    Realización en condiciones normales        274
25.    Actos realizados bajo sistemas de pagos y compensación y liquidación de valores e instrumentos derivados        275
A)    Justificación y ámbito de aplicación        275
B)    Eficacia y validez de los actos de disposición        277
26.    Garantías a favor de créditos públicos y del FOGASA, reconocimiento y pago para la regularización o atenuación de la responsabilidad penal        279
A)    Constitución de garantías a favor de créditos públicos o del FOGASA        280
a)    Actos de disposición afectados        280
b)    Alcance de la excepción        283
B)    Reconocimiento y pago de créditos públicos para regularizar o atenuar la responsabilidad penal del concursado        285
a)    Regularización tributaria o ante la Seguridad Social        285
b)    Atenuación de la responsabilidad penal        286
c)    Alcance de la excepción        287
27.    Operaciones mediante las que se instrumentan las medidas de resolución de entidades de crédito y empresas de servicios de inversión        287
28.    Modificaciones estructurales        289
A)    Resistencia de las modificaciones estructurales traslativas a la rescisión concursal        289
B)    Salvaguarda de los derechos de los socios y de los terceros        293
29.    Acuerdos de compensación y garantías financieras        294
A)    Acuerdos de compensación        295
a)    Ámbito de aplicación        295
b)    Interpretación de la regla legal que limita su rescisión        296
B)    Garantías financieras        299
a)    Ámbito de aplicación        299
b)    Interpretación de la regla legal que limita su rescisión        300
C)    Regla aplicable en caso de garantías financieras sujetas a un acuerdo de compensación        303
30.    Cesión de créditos en operaciones de “factoring”        304
A)    Antecedentes y régimen legal actual        304
B)    Ámbito de aplicación y alcance del régimen especial        306
31.    Cédulas hipotecarias y bonos garantizados        307
A)    Régimen especial de las hipotecas y participaciones hipotecarias de la LMH        307
a)    Ámbito de aplicación        307
b)    Especial protección frente a la rescisión concursal        310
B)    Régimen especial de los bonos garantizados        312
Capítulo VI
Régimen de protección de los planes de reestructuración frente a la rescisión concursal
32.    Necesidad y justificación de esta protección de los planes de reestructuración        315
A)    Especial vulnerabilidad de los planes de reestructuración frente al régimen general de la rescisión concursal        316
B)    Justificación y alcance de la protección de los planes de reestructuración en la Directiva de 2019        318
C)    Justificación de la protección en la regulación actual de los planes de reestructuración        320
33.    Actos o negocios objeto de protección        321
A)    Actos u operaciones razonables y necesarios inmediatamente para el éxito de la negociación        322
a)    Condiciones que han de reunir los actos y operaciones        323
b)    Enumeración legal de operaciones        324
B)    La financiación interina y la nueva financiación        327
C)    Los actos, operaciones o negocios razonables e inmediatamente necesarios para la ejecución del plan        328
34.    Alcance de la protección        329
A)    Protección plena frente a la rescisión concursal        331
a)    Presupuesto específico: afectación del plan al 51% del pasivo total        331
b)    Alcance de la protección plena frente a la rescisión concursal        332
B)    Protección mitigada frente a la rescisión concursal        336
a)    Presupuesto específico: afectación del plan a menos del 51% del pasivo total        336
b)    Alcance de la protección mitigada frente a la rescisión concursal        336
C)    Régimen especial respecto de la financiación prestada por personas especialmente relacionadas con el deudor        337
a)    Presupuesto previo: financiación aportada por persona especialmente relacionada con el deudor        338
b)    Presupuesto específico: afectación del plan a más del 60% del pasivo total        338
c)    Alcance de la protección        339
35.    Impugnación u oposición a la homologación con efecto limitado (en caso frustración del plan y apertura del concurso)        339
A)    Motivos de impugnación por un acreedor afectado por el plan        341
a)    Plan consensual        341
b)    Plan no consensual        342
c)    Motivos específicos        342
B)    Motivos de impugnación por un acreedor no afectado por el plan        344
C)    Efectos de la estimación de la impugnación u oposición de efecto limitado        345

Capítulo VII
Efectos de la rescisión concursal
36.    Sobre el acto de disposición objeto de rescisión        347
A)    Ineficacia del acto rescindido        347
a)    Naturaleza y alcance de la ineficacia del acto rescindido        347
b)    Alcance de la ineficacia en caso de rescisión de actos unilaterales del deudor        349
B)    Cancelaciones registrales        352
37.    Efecto restitutorio para las partes en caso de rescisión de contratos con obligaciones recíprocas        354
A)    Restitución recíproca y simultánea de las prestaciones        355
a)    Restitución de las prestaciones con sus frutos e intereses        355
b)    Restitución de los gastos de formalización del negocio rescindido        357
B)    Naturaleza del crédito de la contraparte: regla general        360
C)    Naturaleza del crédito de la contraparte: regla especial (mala fe)        362
D)    Imposibilidad de reintegración a la masa: entrega del equivalente        368
E)    Mala fe del contratante en caso de imposibilidad de restitución        371
38.    Efecto restitutorio en caso de rescisión de actos unilaterales y otros supuestos especiales        372
A)    Efecto restitutorio en caso de rescisión de pagos        372
B)    Efecto restitutorio en caso de rescisión de donaciones        375
C)    Efecto restitutorio en caso de rescisión de la constitución de garantías        375
D)    Efecto restitutorio en caso de rescisión de la dación en pago        378
E)    Efecto restitutorio en caso de rescisión de una partición        379
39.    Efectos para terceros adquirentes o subadquirentes        380
A)    Noción de tercero adquirente        380
B)    Necesidad de que haya sido demandado y condenado        381
C)    Oposición del tercero subadquirente        382
D)    Efectos de la rescisión para el tercero        384
Capítulo VIII
Aspectos procesales de las acciones de reintegración
40.    Legitimación activa para el ejercicio de las acciones de reintegración        385
A)    Régimen general: legitimación originaria        385
a)    Legitimación activa para el ejercicio de la rescisión concursal        386
b)    Legitimación activa para el ejercicio de las restantes acciones de reintegración        388
B)    Régimen general: legitimación subsidiaria de los acreedores        389
a)    Alcance de esta legitimación        389
b)    Requisitos y ejercicio esta legitimación        391
C)    Legitimación activa en caso de aprobación de convenio        393
a)    Bajo la normativa originaria de la Ley Concursal de 2003        393
b)    Tras la reforma de la Ley 38/2011 y bajo el actual texto refundido        395
41.    Legitimación pasiva en las acciones de reintegración        397
A)    Quienes hayan sido parte en el acto impugnado        397
a)    El deudor concursado        397
b)    Tercero contratante o destinatario del acto de disposición impugnado        399
B)    Tercero adquirente o subadquirente        401
42.    Plazo para el ejercicio de las acciones de reintegración        403
A)    De la acción rescisoria concursal        403
B)    Del resto de las acciones impugnatorias        407
43.    Competencia y procedimiento para las acciones de reintegración        408
A)    Competencia judicial        408
B)    Procedimiento: el incidente concursal        410
C)    Sentencia        412
44.    Intervención procesal en el incidente de reintegración        413
A)    Naturaleza de la intervención: adhesiva litisconsorcial y simple        413
B)    Límites de la intervención adhesiva en las acciones de reintegración        414
C)    Efectos de la intervención        415
D)    Procedimiento para acordar la intervención        417
45.    Disposición de las acciones de reintegración        418
A)    Cesión de las acciones de reintegración        418
a)    La regulación legal y su interpretación        418
b)    Alcance de la cesión de las acciones de reintegración        422
c)    Legitimación para disponer y procedimiento        425
B)    Otras formas de disposición de las acciones de reintegración        426
a)    Desistimiento, renuncia y transacción de una acción ya ejercitada        426
b)    Renuncia y transacción de alguna de las acciones de reintegración antes de que hubieran sido ejercitadas        429
C)    Disposición de las acciones de reintegración mediante el convenio concursal        430
a)    Respecto de las acciones ya iniciadas        430
b)    En relación con las no iniciadas        432
Bibliografía         435