La separación de los administradores en las sociedades de capital

ABREVIATURAS UTILIZADAS        23
PRÓLOGO        29
INTRODUCCIÓN        35
PRIMERA PARTE
NATURALEZA Y RƒGIMEN JURÍDICO DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES
Capítulo 1
REVISÓN DE LA NATURALEZA JURÍDICA DEL ADMINISTRADOR SOCIAL
I. ANTECEDENTES        45
1.    La teoría contractualista: la sociedad como contrato y sus consecuencias        49
1.1.    El administrador como mandatario de las sociedades anónimas        50
1.2.    Límites de la teoría contractualista: la imposibilidad del mandato        56
2.    La teoría de la institución como presupuesto a la teoría org‡nica        59
II. ESTADO ACTUAL: recepción del planteamiento org‡nico        66
1.    El Codice civile italiano de 1942        66
2.    La Ley de Sociedades Anónimas de 1951        72
3.    El Código das Sociedades Comerciais portugués de 1986        74
4.    El desarrollo legislativo espa–ol hasta la actualidad        75
5.    El Derecho de la Unión Europea        77
Capítulo 2
LA POSICIÓN ORGçNICO-CONTRACTUAL DEL ADMINISTRADOR SOCIAL
I. LA PERSONALIDAD JURÍDICA COMO FUNDAMENTO DEL ÓRGANO SOCIAL        81
II. El concepto de órgano en el Derecho de sociedades        85
1.    Hacia una calificación de la naturaleza jurídica del órgano social        85
2.    La influencia del concepto de órgano en Derecho pœblico        88
3.    La carencia de valor jurídico del órgano en Derecho privado        91
III. La relación jurídica entre administrador y sociedad        93
1.    El reconocido car‡cter org‡nico        94
2.    La necesaria vinculación contractual        96
3.    El reconocimiento del vínculo org‡nico-contractual        98
Capítulo 3
APROXIMACIÓN AL CONTRATO DE ADMINISTRACIÓN SOCIAL
I. DISCUSIÓN PRELIMINAR: LA TEORÍA DE LOS ACTOS UNILATERALES        107
II. NATURALEZA JURÍDICA DEL CONTRATO DE ADMINISTRACIÓN        118
1.    Contrato típico, reconducible a un tipo o mixto        118
2.    El procedimiento de tipificación y su inadecuación        122
3.    El contrato de administración como contrato atípico        126
III. DELIMITACIÓN DEL CONTRATO DE ADMINISTRACIÓN        132
1.    Las características del contrato de administración        133
2.    Delimitación del ‡mbito civil o mercantil del contrato        136
3.    Delimitación negativa desde una perspectiva laboral        141
3.1.    Personal de alta dirección        141
3.2.    Empleados directivos        147
4.    Consideraciones sobre el doble vínculo o teoría del vínculo        149
4.1.    La acumulación de funciones laborales y de administración        150
4.2.    La promoción interna de trabajador a administrador social        151
IV. REGULACIÓN DEL CONTRATO DE ADMINISTRACIÓN        155
1.    Derecho de sociedades vs. Derecho de las obligaciones        155
2.    Los preceptos obligacionales en la legislación societaria        160
3.    Los preceptos obligacionales en la legislación civil y mercantil        163
Capítulo 4
PERFECCIÓN DE LA RELACIÓN ORGçNICO-CONTRACTUAL
I. PLANTEAMIENTO INICIAL        165
II. EL NOMBRAMIENTO DEL ADMINISTRADOR        168
1.    Los primeros administradores        170
2.    Nombramientos posteriores        172
3.    Modalidades especiales de nombramiento        177
3.1.    El sistema de representación proporcional        177
3.2.    La cooptación: excepción a la intervención de la junta general        181
III. LA NECESIDAD DE ACEPTACIÓN E INSCRIPCIÓN        188
1.    La aceptación como requisito a la perfección del nombramiento        188
2.    El car‡cter meramente declarativo de la inscripción del acto        193
Capítulo 5
DURACIÓN Y TEMPORALIDAD DEL ADMINISTRADOR EN EL CARGO
I. LA DELIMITACIÓN TEMPORAL DEL CARGO        197
II. El fundamento de la temporalidad        205
1.    El sentido org‡nico de la temporalidad        206
2.    La temporalidad como fruto del car‡cter contractual de la relación        208
3.    La temporalidad en la sociedad de responsabilidad limitada        209
III. Distinción entre temporalidad y revocabilidad        213
Capítulo 6
COMISIÓN EJECUTIVA, CONSEJERO DELEGADO Y APODERADOS GENERALES
I. PLANTEAMIENTO INICIAL        221
II. LA COMISIÓN EJECUTIVA Y EL CONSEJERO DELEGADO        222
1.    Caracterización como órgano delegado        224
2.    Calificación de los miembros y titulares del órgano delegado        226
2.1.    La pretendida nueva relación contractual del consejero delegado        228
2.2.    El contrato de delegación como novación del contrato de administración        230
3.    çmbito del poder de gestión y representación        240
III. LOS APODERADOS GENERALES        241
1.    Personas a las que se puede apoderar        244
2.    Régimen aplicable        246
3.    Mención al gerente o director general        254
IV. REFERENCIA A LAS FIGURAS SURGIDAS EN EL SENO DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS        258
1.    Elementos del consejo de administración        259
2.    Consejeros ejecutivos        261
3.    Consejeros no ejecutivos: dominicales, independientes y otros        264
SEGUNDA PARTE
MODALIDADES, EJERCICIO Y EFECTOS DE LA SEPARACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES
Capítulo 7
LA SEPARACIÓN CAUSAL
I. PLANTEAMIENTO INICIAL        271
II. Incumplimiento de los requisitos para ser nombrado administrador        274
1.    Requisitos legales previstos en la legislación societaria        274
2.    Referencia a la diligencia como requisito en la normativa sectorial        277
III. Infracción de los deberes y prohibiciones inherentes al ejercicio del cargo        281
1.    La infracción de los deberes de diligencia y lealtad como causa de separación        281
2.    El sistema legal de separación por prohibiciones e incompatibilidades        284
2.1.    La necesaria separación por prohibiciones absolutas        285
2.2.    La separación facultativa por conflicto de intereses        288
2.3.    Distinción entre los supuestos f‡cticos        290
IV. Promoción y transacción de la acción social de responsabilidad        293
1.    Presupuestos de responsabilidad de los administradores        293
2.    La destitución de los administradores afectados        303
2.1.    El car‡cter dispositivo de la destitución en el acuerdo de la junta general        305
2.2.    La imposibilidad de separación del administrador como consecuencia del ejercicio de la acción social por minoritarios y acreedores        309
3.    El alcance de la destitución a los administradores responsables solidarios        315
3.1.    Consejo de administración y administración conjunta        316
3.2.    Delegación de facultades        318
3.3.    Apoderamiento de personas ajenas al órgano de administración        326
V. Separación y suspensión sin intervención de la junta general        330
1.    Resolución judicial fundamentada en justa causa        331
1.1.    Supuestos generales y medidas cautelares        332
1.2.    Constitución de una administración judicial en proceso de ejecución        336
2.    Separación por resolución administrativa en la normativa sectorial        341
3.    Separación en el procedimiento concursal        344
3.1.    Durante la fase comœn        344
3.2.    Con la apertura de la fase de liquidación        345
4.    Disolución y liquidación de la sociedad        346
VI. Fallecimiento del administrador        348
Capítulo 8
REVISIÓN DE LA SEPARACIÓN AD NUTUM
I. La revocabilidad y la libre revocabilidad        351
II. La regulación de la separación en el Derecho comparado        355
1.    El sistema europeo continental        355
1.1.    Derecho francés        355
1.2.    Derecho italiano        358
1.3.    Derecho portugués        365
1.4.    Derecho alem‡n        368
2.    El sistema del common law        373
2.1.    Derecho inglés        374
2.2.    Derecho estadounidense        378
3.    El Derecho de la Unión Europea        381
3.1.    Planteamiento general        381
3.2.    La sociedad anónima europea        382
4.    Una mirada hacia el Derecho brasile–o        387
III. El sistema espa–ol de separación ad nutum        393
1.    La ÇevoluciónÈ de la revocabilidad en Espa–a        393
2.    El sistema actual        395
Capítulo 9
DELIMITACIÓN DEL PRINCIPIO DE LA LIBRE REVOCABILIDAD
I. Los problemas jurídicos DE una libre revocabilidad en sentido estricto        399
II. El car‡cter fiduciario de la relación como POSIBLE fundamento de la libre revocabilidad        402
1.    Planteamiento inicial        402
2.    Aproximación al negocio fiduciario en Derecho mercantil        403
3.    La relación de administración social como negocio de confianza        405
III. El deber de lealtad como fundamento de la separación ad nutum        408
IV. Hacia una delimitación de la naturaleza jurídica de la separación ad nutum        411
1.    Aplicación de los supuestos extintivos de la relación obligatoria        413
1.1.    La solución tradicional: la separación como revocación        414
1.2.    La separación como resolución        422
1.3.    El binomio separación-resolución        426
1.4.    La separación como rescisión        431
2.    La separación como desistimiento unilateral        432
2.1. Noción y aplicación al contrato de administración social        432
2.2.    La necesidad de justa causa y su dispensa legal        437
2.3.    Discusión sobre la necesidad de preaviso        440
2.4.    Remisión a la responsabilidad contractual por desistimiento        443
V. MENCIÓN A La renuncia del administrador        446
1.    Admisibilidad y naturaleza jurídica        446
2.    Procedimiento y efectos        450
3.    Límites necesarios a su ejercicio        454
Capítulo 10
POSIBLES LIMITACIONES A LA LIBRE SEPARACIÓN
I. Planteamiento inicial        459
II. El orden del día de la convocatoria        460
III. El sistema de representación proporcional        463
1.    La separación del consejero designado por la minoría agrupada        463
2.    La separación del consejero por conflicto de interés de la minoría agrupada        472
IV. Cl‡usulas estatutarias limitativas de la separación        475
1.    Cl‡usulas que afecten directamente el principio de libre revocabilidad        476
1.1.    Irrevocabilidad        476
1.2.    Necesidad de justa causa        478
1.3.    Régimen diferenciado para el consejero designado por la minoría        479
2.    Cl‡usulas que afecten el ejercicio de la separación por la sociedad        481
2.1.    Necesidad de mención a la separación en el orden del día        481
2.2.    Elevación del quórum y mayorías        484
3.    Otros tipos de cl‡usulas        491
Capítulo 11
EJERCICIO DE LA FACULTAD DE SEPARACIÓN
I. PLANTEAMIENTO INICIAL        493
II. PARTICULARIDADES EN LA FORMACIÓN DEL ACUERDO POR LA JUNTA GENERAL        498
1.    Etapas previas a la celebración de la asamblea        498
1.1.    Competencia para convocar la junta general        499
1.2.    El orden del día de la convocatoria        501
2.    Formación de la asamblea y desarrollo de la reunión        507
2.1.    El quórum de constitución        507
2.2.    La mayoría para la adopción del acuerdo        511
3.    La deliberación sobre el tema        518
3.1.    Aspectos generales de la votación        518
3.2.    La participación del socio-administrador afectado        522
III. LA PERFECCIÓN DE LA SEPARACIÓN        527
1.    Problem‡tica en torno al momento en que se produce la separación        527
2.    El acuerdo de separación y su formalización en el acta de la asamblea        529
3.    La comunicación al administrador como condición de eficacia de la separación        533
4.    El car‡cter meramente declarativo de la inscripción en el Registro Mercantil        537
Capítulo 12
POSICIÓN JURÍDICA DEL ADMINISTRADOR ANTE EL ACUERDO DE SEPARACIÓN
I. planteamiento inicial        543
II. La impugnación del acuerdo de separación        544
1.    Consideraciones generales        544
2.    La legitimación del administrador separado        547
3.    Los supuestos de impugnación        555
III. LA REINCORPORACIÓN DEL ADMINISTRADOR AL ÓRGANO Y LA SEPARACIÓN DEL ADMINISTRADOR NOMBRADO EN SU LUGAR        559
1.    Suspensión cautelar del acuerdo impugnado        560
2.    Anotación preventiva de la demanda de impugnación        565
3.    Sentencia estimatoria        569
Capítulo 13
EFECTOS GENERALES DE LA SEPARACIÓN DEL ADMINISTRADOR
I. EFECTOS INTERNA CORPORIS        575
1.    Extinción del contrato de administración        575
2.    Extinción de los deberes inherentes al cargo        575
3.    Nombramiento de nuevos administradores en la misma reunión        578
4.    Sustitución inmediata del administrador separado que preside la sesión        583
II. EXONERACIÓN DE RESPONSABILIDADES EXTERNA CORPORIS        585
III. EFECTOS RESPECTO DE LAS PRESTACIONES ECONÓMICAS        585
1.    Consideraciones generales        585
2.    Remuneración ordinaria        586
3.    Remuneración mediante participación en beneficios        587
4.    Remuneración mediante entrega de acciones        590
Capítulo 14
EFECTOS INDEMNIZATORIOS DE LA SEPARACIÓN DEL ADMINISTRADOR
I. Planteamiento inicial        593
1.    Argumentos contrarios a la indemnización        598
2.    Breve referencia al Derecho comparado        608
3.    La inadecuación de una indemnización a partir del Derecho comœn        616
3.1.    Responsabilidad contractual        616
3.2.    Responsabilidad extracontractual        619
II. La indemnización por separación como categoría propia de compensación        623
1.    La ausencia de indemnización en la separación causal        624
2.    La ausencia de indemnización en los contratos de duración indeterminada        627
3.    La indemnización en el desistimiento unilateral sin pacto de indemnización        632
4.    La indemnización en el desistimiento unilateral con pacto de indemnización        639
III. Cuantificación de la indemnización        648
1.    Liquidación y límites generales        648
1.1.    Lecciones del Derecho comœn y del Derecho comparado        649
1.2.    Par‡metros extraídos de la legislación societaria        655
1.2.1.    Importe m‡ximo aprobado por la junta general        656
1.2.2.    Proporcionalidad y razonabilidad        658
1.3.    Aplicación de los criterios se–alados        659
2.    Los pactos de indemnización        663
2.1.    Límites al establecimiento del quantum indemnizatorio        663
2.1.1.    Previsión legal, estatutaria y acuerdo de la junta general        664
2.1.2.    Remuneración del administrador y partida de indemnización reservada        666
2.1.3.    Preservación de la facultad de separación ad nutum        668
2.2.    Los pactos de indemnización en la delegación de facultades        672
2.3.    El control de la indemnización pactada        680
REFERENCIAS BIBLIOGRçFICAS        687