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La protección de los derechos fundamentales de personas LGTBI

ISBN: 9788413139098

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Fecha de edición 12/11/2019
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488

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MONOGRAFÍAS TIRANT LO BLANCH

Encuadernación

El presente volumen, realizado en el marco del Proyecto estatal España ante Europa: retos nacionales en materia de derechos fundamentales (DER2016-75993-P), se articula en torno a dos partes bien diferenciadas. En la primera se examina la protección de los derechos fundamentales de las personas LGTBI en perspectiva internacional y comparada. Comprende un estudio de Ignacio Álvarez Rodríguez sobre el papel desempeñado por la ONU a este respecto; otro de José Díaz Lafuente acerca de los avances habidos en el seno de la UE en este terreno; y un tercero sobre el Consejo de Europa, a cargo de Francisco Ruiz-Risueño Montoya, en el que se disecciona críticamente la muy relevante jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos recaída sobre la materia. Esta primera parte se completa con un estudio comparado de Anna Lorenzetti sobre la situación jurídica de las personas LGTBI en diversos Estados europeos. En la segunda parte de la obra se analizan temas específicos que presentan especial interés para el colectivo LGTBI. María Díaz Crego aborda la discriminación por orientación sexual; Miguel Ángel Presno Linera se ocupa del discurso del odio contra las minorías sexuales; Pilar Benavente examina el registro y la filiación en parejas LGTBI; Francisco Javier Matia Portilla se pregunta si sería conveniente regular la gestación subrogada en nuestro país; y finalmente Antonio Arroyo Gil concluye con una reflexión jurídica sobre la intersexualidad.

ABREVIATURAS        15
INTRODUCCIÓN        17
ESTUDIOS DE DERECHO INTERNACIONAL Y COMPARADO
LA ORGANIZACIÓN DE NACIONES UNIDAS Y LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS LGTBI: NUEVOS AVANCES Y DESAFÍOS DE SIEMPRE        23
Ignacio Álvarez Rodríguez

1.    INTRODUCCIÓN        23

2.    LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS LGTBI EN GENERAL        24
2.1.    Alcance        25
2.2.    Avances y retrocesos        26

3.    LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS LGTBI EN EL MARCO DE NACIONES UNIDAS        30
3.1.    Mecanismos de protección basados en la Carta de Naciones Unidas        30
3.1.1.    Introducción        30
3.1.2.    El Consejo de Derechos Humanos y el Examen Periódico Universal        35
3.1.3.    El Consejo de Derechos Humanos y el Experto Independiente sobre Orientación Sexual e Identidad de Género        36
3.2.    Mecanismos de protección basados en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos        40
3.2.1.    Comité de Derechos Humanos        40
3.2.2.    Comité contra la Tortura        49
3.3.    Otros mecanismos de protección        51
3.3.1.    Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos        51
3.3.2.    Secretaría General        53

4.    BALANCE DE URGENCIA        54
4.1.    Balance general        54
4.2.    Prospectiva de futuro        56

5.    CONCLUSIONES        60

6.    BIBLIOGRAFÍA CITADA        61

AVANCES EN LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LAS PERSONAS LGBTI EN LA UNIÓN EUROPEA        67
José Díaz Lafuente

1.    CUESTIONES PRELIMINARES. LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES: ADN DE LA UNIÓN EUROPEA        67

2.    ANÁLISIS DE LAS DINÁMICAS INSTITUCIONALES EN LA UNIÓN EUROPEA EN MATERIA DE IGUALDAD DE LAS PERSONAS LGBTI        72

3.    ESTUDIO DE LOS PRINCIPALES AVANCES NORMATIVOS Y JURISPRUDENCIALES EN MATERIA DE IGUALDAD DE LAS PERSONAS LGBTI        77
3.1.    La libre circulación de personas: motor para el progresivo reconocimiento del matrimonio igualitario en los Estados miembros        79
3.2.    Los avances en la prohibición de la discriminación a las personas LGBTI en el ámbito sociolaboral a la luz de la Directiva 2000/78/EC de Igualdad de Trato en el Empleo y la Ocupación        82
3.2.1.    La protección de las personas tránsgenero en el Derecho sociolaboral de la Unión Europea        83
3.2.2.    El reconocimiento de la orientación sexual como motivo de discriminación en el Derecho sociolaboral de la UE        88
3.3.    Análisis del progresivo reconocimiento de la protección internacional por motivos de orientación sexual e identidad de género en la UE        91

4.    CONSIDERACIONES FINALES. RETOS PENDIENTES PARA LA IX LEGISLATURA DEL PARLAMENTO EUROPEO        96

5.    BIBLIOGRAFÍA CITADA        98

LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS LGBT EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS        101
FRANCISCO M. RUIZ-RISUEÑO MONTOYA

1.    INTRODUCCIÓN        101

2.    LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS TRANSEXUALES        103
2.1.    El derecho de las personas transexuales al reconocimiento de su nueva identidad sexual y al matrimonio. Sobre la posibilidad de someter el reconocimiento jurídico de la identidad de género de las personas transexuales a ciertas condiciones        103
2.2.    Transexualidad y filiación        120
2.3.    El derecho de las personas transexuales a no ser discriminadas en las relaciones paterno-filiales        121

3.    LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS HOMOSEXUALES        122
3.1.    El derecho a la libertad sexual        122
3.2.    El derecho de las personas homosexuales a no ser discriminadas en las relaciones paterno-filiales        129
3.3.    El matrimonio como límite a la equiparación en derechos entre las parejas homosexuales y heterosexuales        129
3.4.    Parejas homosexuales y derecho al matrimonio        141
3.5.    El derecho de las parejas homosexuales a la vida familiar. El derecho de las parejas homosexuales a su reconocimiento jurídico        143
3.6.    El derecho de las personas homosexuales a adoptar        152
3.7.    Parejas homosexuales y filiación        162

4.    EL DERECHO DEL COLECTIVO LGBT A MANIFESTARSE        163

5.    EL DERECHO A NO SER AGREDIDO POR LA CONDICIÓN SEXUAL LGBT        173

6.    LIBERTAD DE EXPRESIÓN SOBRE TEMAS LGBT        176

7.    OBJECIÓN DE CONCIENCIA CONTRA PERSONAS LGBT        183

8.    LIBERTAD DE EXPRESIÓN Y DIGNIDAD DE LAS PERSONAS LGBT        185

Los derechos fundamentales de las personas LGBTI desde la perspectiva comparada: Italia, Francia, Alemania        195
Anna LORENZETTI

1.    Introducción        195

2.    El reconocimiento legal de los derechos en el ámbito familiar (uniones y/o matrimonios) y parentalidad        197
2.1.    Las garantías de las parejas homosexuales, entre equiparación al matrimonio y “doble binario”        197
2.2.    La parentalidad homosexual: entre el reconocimiento y el rechazo de un “hecho”        201

3.    Las garantías antidiscriminatorias por razón de orientación sexual en el ámbito laboral y en el contexto del mercado de los servicios        208
3.1.    El reconocimiento de las condiciones trans e intersex        213
3.2.    La condición intersexual y la seguridad jurídica        226

4.    Las garantías penales: homo-bi-trans-inter-fobia y crímenes de odio        230

5.    Conclusiones        233

ESTUDIOS DE DERECHO ESPAÑOL
Los derechos del colectivo homosexual en España: de la despenalización de la homosexualidad al respeto de la diversidad afectivo sexual        237
María Díaz Crego

1.    Introducción        237

2.    El fin de una etapa: de la criminalización de la homosexualidad a la protección del colectivo en el ámbito penal y laboral        242
2.1.    La transformación del Derecho penal español: de la penalización de la homosexualidad a la introducción de tipos penales anti-discriminatorios        242
2.2.    La tutela antidiscriminatoria en el ámbito laboral: primeros cambios impulsados desde la Unión Europea        246

3.    De la ley del matrimonio igualitario a la STC 198/2012 que declaró su constitucionalidad        250
3.1.    La adopción de la Ley 13/2005: hacia la equiparación en derechos en el ámbito del Derecho de familia        250
3.2.    La aplicación práctica de la Ley 13/2005: algunos problemas de Derecho transitorio        258

4.    Algunos avances recientes y perspectivas de futuro        268

5.    Conclusiones        272

6.    Bibliografía citada        274

EL DISCURSO DEL ODIO CONTRA LAS MINORÍAS SEXUALES: RESPUESTAS PENALES Y ADMINISTRATIVAS        279
Miguel Ángel Presno Linera

1.    INTRODUCCIÓN: LA ORIENTACIÓN Y LA IDENTIDAD SEXUALES COMO UNA FORMA DE LIBRE DESARROLLO PERSONAL VINCULADA AL DERECHO A LA INTIMIDAD Y, EN SU CASO, A LA INTEGRIDAD FÍSICA Y MORAL        279

2.    ¿DE QUÉ HABLAMOS, EN TÉRMINOS JURÍDICO-CONSTITUCIONALES, CUANDO HABLAMOS DE DISCURSO DEL ODIO?        284

3.    LA RESPUESTA PENAL FRENTE A LOS ATAQUES CONTRA LA ORIENTACIÓN E IDENTIDAD SEXUALES EN EL MARCO DEL CONVENIO EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS        287

4.    LA SITUACIÓN CRIMINOLÓGICA EN ESPAÑA DE LOS DELITOS DE ODIO, CON ESPECIAL ATENCIÓN A LOS VINCULADOS A LA IDENTIDAD/ORIENTACIÓN SEXUAL        292

5.    LA PROTECCIÓN PENAL FRENTE A LOS ATAQUES POR RAZÓN DE ORIENTACIÓN O IDENTIDAD SEXUALES        297
5.1.    A través de la agravación de una conducta típica básica: el artículo 22.4 del Código penal        297
5.2.     A través de la tipificación de “conductas de odio” por motivos de orientación e identidad sexuales: el artículo 510 del Código penal        301

6.    LA PROTECCIÓN ADMINISTRATIVA FRENTE A LOS ATAQUES POR RAZÓN DE ORIENTACIÓN O IDENTIDAD SEXUALES        304

7.    BIBLIOGRAFÍA CITADA        309

REGISTRO Y FILIACIÓN EN PAREJAS LGBT        313
Pilar Benavente Moreda

1.    INTRODUCCIÓN        313

2.    FILIACIÓN E INSCRIPCIÓN DE LOS HIJOS DE MUJERES CASADAS O PAREJAS DE HECHO        315
2.1.    Hijos de mujeres casadas. ¿Filiación matrimonial por naturaleza?        318
2.1.1.    Diferentes vías de determinación de la filiación        318
2.1.1.1.    Determinación legal de la doble filiación matrimonial materna derivada del uso de TRHA        318
2.1.1.2.    Consecuencias de la ausencia de consentimiento conforme a las exigencias del art. 7.3 LTRHA. La posible atribución judicial de la filiación por posesión de estado ante un consentimiento incompleto o defectuoso        327
2.1.2.    Sistema de Inscripción en el Registro Civil        328
2.2.    Hijos de parejas de hecho de mujeres. Filiación extramatrimonial        335
2.2.1.    Imposible determinación extrajudicial. Posible determinación judicial por posesión de estado. La incoherencia del sistema        335
2.2.2.    Sistema de Inscripción en el Registro Civil de la doble filiación?        338

3.    FILIACIÓN E INSCRIPCIÓN DE LOS HIJOS DE VARONES, CASADOS O PAREJAS DE HECHO. EL RECURSO A LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN Y LA DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN EN TALES CASOS        339
3.1.    Normativa interna. La Gestación subrogada y nacimiento en España        346
3.1.1.    El artículo 10 de la LTRHA. Nulidad del contrato de Gestación Subrogada        346
3.1.2.    Las propuestas de regulación interna y reconocimiento de la Gestación subrogada como cauce para la determinación de la doble paternidad en parejas homosexuales        350
3.2.    Nacimientos en el extranjero y los problemas de su reconocimiento en España. Los problemas de inscripción de dichos nacimientos en el Registro Civil Español. Propuestas legales e intentos de regulación        359
3.2.1.    Breve análisis de la situación legal y jurisprudencial. Posicionamiento contradictorio entre la DGRN y el TS        359
3.2.2.    La inscripción en el Registro Civil de la filiación derivada de contrato de Gestación subrogada celebrado en el extranjero        371

4.    BIBLIOGRAFÍA CITADA        376

¿Resulta oportuno dar un tratamiento jurídico a la gestación subrogada en nuestro país?        383
Francisco Javier Matia Portilla

1.    Intenciones        383

2.    El debate social y político sobre la gestación subrogada        387

3.    La gestación subrogada en Francia        391

4.    ¿Y qué ha pasado en España en relación con la gestación subrogada?        407

5.    Resulta oportuno dar un tratamiento jurídico a la gestación subrogada        420

6.    BIBLIOGRAFÍA CITADA        431

INTERSEXUALIDAD: UNA APROXIMACIÓN JURÍDICA        437
Antonio ARROYO GIL

1.    INTRODUCCIÓN        437

2.    ¿QUIÉNES SON LAS PERSONAS INTERSEXUALES?        437

3.    Por qué un trabajo sobre intersexualidad en un libro sobre derechos de LGTB        445

4.    MARCO JURÍDICO INTERNACIONAL        448
4.1.    ONU        451
4.2.    Consejo de Europa        453
4.3.    Unión Europea        457
4.4.    Conclusión provisional        460

5.    Marco jurídico español        460
5.1.    Constitución        461
5.1.1.    Dignidad humana y libre desarrollo de la personalidad (art. 10.1 CE)        462
5.1.2.    Igualdad y prohibición de discriminación por razón de sexo (art. 14 CE)        466
5.1.3.    Derecho a la integridad física y moral y prohibición de tratos inhumanos y degradantes (art. 15 CE)        469
5.2.    Normativa estatal        470
5.2.1.    De lege data        470
5.2.2.    De lege ferenda        476
5.3.    Normativas autonómicas        480

6.    CONCLUSIONES FINALES        482

7.    BIBLIOGRAFÍA CITADA        486

Directores:

Francisco Javier Matia Portilla

Ascensión Elvira Perales

Antonio Arroyo Gil

Autores:

Ignacio Álvarez Rodríguez

Antonio Arroyo Gil

Pilar Benavente Moreda

María Díaz Crego

José Díaz Lafuente

Anna Lorenzetti

Francisco Javier Matia Portilla

Miguel Ángel Presno Linera

Francisco M. Ruiz-Risueño Montoya