Al objeto de comprender la normativa que desarrolla y garantiza la unidad de mercado y todas las instituciones y procedimientos que se analizan a lo largo de la presente obra, ha de tenerse en cuenta que se parte de un sistema que pretende la mejora de la regulación, para crear un entorno más favorable a la competencia y a la inversión. Con ello se persigue que, en la actividad económica, la iniciativa privada, los operadores económicos y el sistema de precios relativos actúen libre y eficientemente en un mercado único.
Con ese objetivo, se examina la garantía de la unidad de mercado, las agencias y autoridades de defensa de la competencia y el tratamiento y procedimientos de las diversas conductas contempladas en la Ley de Defensa de la Competencia, tras su modificación por el Real Decreto-Ley 7/2021, de 28 de abril. La evolución de la normativa de defensa de la competencia ha derivado en que, en este ámbito, no exista una única vía de protección, sino que su tutela varíe en función de los agentes y de la propia pretensión ejercitada. Es la jurisdicción civil la competente cuando la defensa de la competencia y la ordenación de los mercados mediante la represión de las conductas contrarias es una decisión entre sujetos privados. Mientras que otras conductas y conflictos en defensa de la competencia se reconducen a la actuación ?de oficio o a instancia de parte? de la autoridad de competencia. Optar por uno u otro plano es, en ocasiones, una cuestión atribuida a la decisión de las partes e, incluso, susceptible de ser utilizada alternativa o sucesivamente. En todo caso, se trata de perspectivas diferentes, aunque complementarias.
A ello se añade el análisis de la legislación de competencia desleal, que trata de proteger la competencia en interés de todos los que participan en el mercado, incluida la publicidad ilícita. Desde la perspectiva legal de evitar las conductas incorrectas en el mercado -que no las conductas incómodas- se examinan los actos constitutivos de competencia desleal y los procedimientos de protección establecidos. La obra se cierra con el estudio de la cada vez más relevante relación entre patentes esenciales y defensa de la competencia, de gran trascendencia en términos de desarrollo social e investigación.
En definitiva, una obra que analiza las reglas de actuación y funcionamiento en el mercado y el derecho de la competencia, desde un enfoque general e interdisciplinar, con sólidos aportes legislativos, judiciales y documentales, a la espera de que sea un instrumento útil para los profesionales del sector y también para quienes profundicen en el conocimiento de esta normativa.
Abreviaturas 23
I. Garantía de la unidad de mercado
1. LOS PRINCIPIOS DE LA LIBERTAD DE MERCADO 27
1.1. Consideración general 27
1.2. La unidad de mercado en la Unión Europea 31
1.3. La unidad de mercado en España y su visión autonómica 32
1.4. Los principios de la libertad de mercado 33
1.5. Jurisprudencia relevante 47
1.6. Cuestiones útiles 56
2. LA GARANTÍA DE LIBRE ESTABLECIMIENTO Y CIRCULACIÓN 57
2.1. La libre iniciativa económica 58
2.2. Las limitaciones a la libre iniciativa económica 59
2.3. Las garantías de la libertad de los operadores económicos 62
2.4. Los principios de necesidad y proporcionalidad 64
2.5. Jurisprudencia relevante 66
2.6. Cuestiones útiles 67
3. EL PRINCIPIO DE EFICACIA TERRITORIAL 69
3.1. Concepto 69
3.2. Jurisprudencia relevante 71
3.3. Cuestiones útiles 73
4. LOS MECANISMOS DE PROTECCIÓN Y CORRECCIÓN DE LA LIBERTAD DE MERCADO 74
4.1. Concepto 74
4.2. Regulación 75
4.3. Actuaciones Contencioso-Administrativas 80
4.4. Jurisprudencia relevante 81
4.5. Cuestiones útiles 98
5. EL IMPACTO DEL SECTOR FINTECH EN LA COMPETENCIA 100
II. Agencias y autoridades de defensa de la competencia
1. LA COMISIÓN EUROPEA Y LA DIRECCIÓN DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA 108
1.1. Concepto 108
1.2. Estructura 110
1.3. Funciones 112
2. LA RED EUROPEA DE LA COMPETENCIA 118
2.1. Concepto 118
2.2. La Directiva (UE) 2019/1 120
3. AUTORIDADES DE LOS ESTADOS MIEMBROS 123
3.1. Alemania 123
3.2. Austria 125
3.3. Bélgica 126
3.4. Bulgaria 128
3.4. Croacia 130
3.6. Chipre 131
3.7. Chequia 133
3.8. Dinamarca 134
3.9. Eslovaquia 135
4. AUTORIDADES DE LA COMPETENCIA EUROPEAS 160
5. LA COMISIÓN NACIONAL DE LOS MERCADOS Y DE LA COMPETENCIA 160
5.1. Concepto 160
5.2. Funciones 164
5.3. Competencias generales 164
5.4. Competencias particulares 170
5.5. Resolución de conflictos 176
5.6. Funcionamiento 180
6. LA COORDINACIÓN DE LA COMISIÓN NACIONAL DE LOS MERCADOS Y DE LA COMPETENCIA Y LOS ÓRGANOS COMPETENTES DE LAS COMUNIDADES AUTÓNOMAS 192
6.1. Concepto 192
6.2. Órganos competentes de las Comunidades Autónomas 193
7. LOS ÓRGANOS INTERNACIONALES EN MATERIA DE LA COMPETENCIA 198
7.1. Comité de Competencia de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos 198
7.2. Foro Global de Competencia 199
7.3. Foro Latinoamericano y del Caribe de la Competencia 199
7.4. Red Internacional de Competencia 200
7.5. Convenios internacionales 201
8. EL CONTROL A TRAVÉS DE LOS TRIBUNALES 204
8.1. El régimen interno español en materia de competencia. Amicus Curiae 204
8.2. En sectores regulados y otras instituciones 205
8.3. El Reglamento 1/2003 205
8.4. El control de los Tribunales en materia mercantil 209
8.5. El control administrativo en materia de competencia 210
8.6. Jurisprudencia 213
8.7. Cuestiones útiles 215
III. El tratamiento de las conductas infractoras en la Ley de Defensa de la Competencia
1. INTRODUCCIÓN 225
2. CONDUCTAS COLUSORIAS 228
2.1. Concepto 228
2.2. Los criterios de participación 228
2.3. Conductas por objeto y conductas por efecto 229
2.4. Conductas sensibles de la competencia 233
2.5. Efectos sobre el comercio 234
2.6. Conductas expresas, paralelas y conscientes 237
2.7. Undertaking 240
2.8. Mercado, mercado relevante, mercado de referencia y mercado afectado 242
2.9. Prácticas concertadas 252
2.10. Acuerdos de exclusión 257
2.11. Conductas particularizadas 259
2.12. Prácticas excluidas 272
3. ABUSO DE POSICIÓN DOMINANTE 306
3.1. Concepto 306
3.2. Criterios de actuación ante el cierre anticompetitivo del mercado 309
3.3. Poder de Mercado 311
3.4. Barreras de entrada 311
3.5. Poder de Negociación de la demanda 312
3.6. Conductas excluyentes 312
3.7. Desventaja competitiva 313
3.8. Conductas concretas 314
4. CÁRTELES 317
4.1. Concepto 317
4.2. Regulación 318
5. FALSEAMIENTO DE LA COMPETENCIA POR ACTOS DESLEALES 319
5.1. Concepto 319
5.2. Regulación 319
5.3. Jurisprudencia relevante 320
IV. El tratamiento de las conductas controladas en la Ley de Defensa de la Competencia
1. LAS CONCENTRACIONES ECONÓMICAS 323
1.1. Concepto 323
1.2. Las concentraciones económicas en el mercado español 324
1.3. Las concentraciones económicas en el ámbito europeo 326
1.4. La determinación del nivel de concentración en el mercado 351
1.5. Cuestiones útiles 354
2. LAS AYUDAS PÚBLICAS 361
2.1. Introducción 361
2.2. El concepto de ayudas públicas 365
2.3. La supervisión de los regímenes de ayuda de los Estados 372
V. Procedimientos ante los Órganos de Defensa de la Competencia
1. RÉGIMEN COMPETENCIAL 379
2. EL PROCEDIMIENTO ANTE LA AGENCIA DE LA COMPETENCIA EN EL ÁMBITO NACIONAL 381
2.1. Aplicación supletoria 382
2.2. Comunicación con las autoridades europeas 382
2.3. Deber de colaboración general 384
2.4. Régimen de imposición de multas por falta de colaboración 386
2.5. Deber de colaboración entre autoridades de la competencia 387
2.6. Derecho de acceso a registros 389
2.7. Deber de secreto y confidencialidad de las actuaciones 389
2.8. Supuestos de prejudicialidad 394
2.9. Publicidad 395
2.10. El registro público electrónico 395
2.11. Notificaciones 396
2.12. Plazos y silencio administrativo 396
2.13. Suspensión y ampliación del plazo de resolución 398
2.14. Suspensión y causas de suspensión 398
2.15. Ampliación 399
3. EL PROCEDIMIENTO SANCIONADOR 400
3.1. Concepto 400
3.2. Formas de inicio del expediente y decisión de no incoación 400
3.3. Especial consideración a la forma de la denuncia 402
3.4. Comunicación previa a la Comisión Europea 402
3.5. Actuaciones previas: información reservada 403
3.6. Facultades y delimitación 404
3.7. Investigación domiciliaria 407
3.8. El hallazgo casual 409
3.9. Incoación del expediente, acumulación a otros y ampliación o desglose 411
3.10. Plazo 412
3.11. Medidas cautelares 412
3.12. Procedimiento 413
3.13. Instrucción 415
3.14. Pliego de concreción de hechos 416
3.15. Propuesta de resolución de la Dirección 417
3.16. Tramitación ante el Consejo 417
3.17. Práctica de nuevas pruebas 418
3.18. Actuaciones Complementarias 418
3.19. Defectos de calificación 418
3.20. Vista 419
3.21. Terminación 420
3.22. Contenido formal de la resolución 423
3.23. Reapertura 424
3.24. Ejecución 424
3.25. De las particularidades del procedimiento de declaración de inaplicabilidad 425
3.26. De las particularidades de la retirada de la exención por categorías 426
3.27. De los procedimientos de exención y de reducción del importe de la multa 427
4. EL PROCEDIMIENTO DE CONCENTRACIONES ECONÓMICAS 434
4.1. Actuaciones Previas 434
4.2. Consulta Previa 434
4.3. Inicio del procedimiento 435
4.4. Reglas generales 436
4.5. Tasas 437
4.6. Actuaciones 438
4.7. Suspensión y levantamiento de la suspensión 438
4.8. Instrucción 439
4.9. Personación 440
5. ARBITRAJE. OTROS PROCEDIMIENTOS 445
5.1. Arbitraje ante la Comisión Nacional de los Mercados y de la Competencia 445
5.2. Procedimientos en relación a la garantía de mercado 446
5.3. Procedimiento en defensa de los derechos e intereses de los operadores económicos 446
5.4. Mecanismos adicionales de eliminación de obstáculos o barreras 448
6. EL PROCEDIMIENTO ANTE LA AGENCIA DE LA COMPETENCIA EN EL ÁMBITO EUROPEO 448
6.1. Conductas contrarias a los artículos 101 y 102 del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea 448
6.2. Conductas relativas a cárteles 467
6.3. Procedimientos relativos a las concentraciones 469
7. EL PROCEDIMIENTO ANTE LAS AGENCIAS DE LA COMPETENCIA DE LAS COMUNIDADES AUTÓNOMAS 520
8. CUESTIONES ÚTILES 521
8.1. Modelo de denuncia conforme al Anexo I del Reglamento de Defensa de la Competencia 521
8.2. Tramitación electrónica de la denuncia 523
8.3. Formularios de comunicación de concentraciones conforme a los Anexos II y III del Reglamento de Defensa de la Competencia. Formulario ordinario 525
8.4. Formularios de comunicación de concentraciones conforme a los Anexos II y III del Reglamento de Defensa de la Competencia. Formulario abreviado 535
8.5. Presentación de informes periciales ante la Autoridades de la Competencia 542
VI. Sanciones, programas de clemencia, acuerdos y cumplimiento de compromisos
1. SANCIONES EN SUPUESTOS DE COMPETENCIA EN ESPAÑA 547
1.1. Introducción 547
1.2. El régimen general de sanciones en supuestos de competencia en el derecho español 548
1.3. Sujetos infractores 550
1.4. Non bis in ídem 552
1.5. Tipología de infracciones 558
1.6. Criterios específicos de cuantificación 560
1.7. Atenuantes 560
1.8. Agravantes 560
1.9. Método de cálculo 561
1.10. Tipo sancionador general 561
1.11. Tipo sancionador individual 562
1.12. Comprobación final 563
1.13. Exención del pago de la multa 564
1.14. Procedimiento de exención 566
1.15. Reducción del pago de la multa 570
1.16. Multas coercitivas 572
1.17. Prescripción de las sanciones 575
1.18. Anulación de resolución sancionadora y nueva sanción 576
2. SANCIONES EN SUPUESTOS DE COMPETENCIA EN EUROPA 577
2.1. Reglas generales del Reglamento 1/2003 577
2.2. Metodología 580
2.3. Determinación del importe de base de la multa 581
2.4. Circunstancias agravantes 582
2.5. Circunstancias atenuantes 582
2.6. Incremento específico para garantizar un efecto disuasorio 583
2.7. Límite máximo legal 583
2.8. Comunicación sobre la clemencia 583
2.9. Capacidad contributiva 583
2.10. Aplicación de los programas de clemencia 584
2.11. Supuestos de transacción o acuerdos voluntarios 587
2.12. Multas coercitivas 588
2.13. Prescripción 588
3. PROGRAMAS DE CLEMENCIA 590
3.1. Concepto 590
3.2. El programa de clemencia en la Unión Europea 591
3.3. El programa de clemencia en España 599
3.4. Acuerdos y cumplimiento de compromisos 599
4. TERMINACIÓN CONVENCIONAL (SETTLEMENT) 600
4.1. Terminación convencional en el ámbito europeo 600
4.2. Terminación convencional en el ámbito español 603
5. CUESTIONES ÚTILES 609
5.1. Formulario en el supuesto de acogimiento a programas de clemencia para su aplicación en diferentes países 609
5.2. Tramitación ante la Comisión Nacional de los Mercados y de la Competencia 610
VII. La compensación privada de daños en supuestos de prácticas restrictivas de la competencia
1. EL SISTEMA DE COMPENSACIÓN PRIVADA DE DAÑOS 611
2. EL EJERCICIO DE ACCIONES PRIVADAS 619
2.1. La acción derivada de los artículos 101 y 102 del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea y su canalización en derecho español 619
2.2. El régimen de las disposiciones transitorias a partir del Real Decreto Ley 9/2017 629
3. EL RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD 636
3.1. La responsabilidad 636
3.2. La relación causal 645
3.3. Los plazos 650
3.4. Competencia 664
3.5. Traducción y entrega de documentos 675
3.6. Valoración económica del derecho de la competencia 678
3.7. Countervailing buyer power 712
3.8. El passing-on y las Directrices sobre su cálculo 714
VIII. El procedimiento mercantil en supuestos de infracción del Derecho de la Competencia
1. EL ACCESO A LAS FUENTES DE PRUEBA 719
1.1. Introducción 719
1.2. Concepto 723
1.3. Clasificación de la información a efectos de acceso 725
1.4. Limitaciones a la obtención 726
1.5. Reglamento (CE) 1/2003 del Consejo. 730
1.6. Reglamento 773/2004: cárteles 730
1.7. Reglamento CE 139/2004 y Comunicaciones de la Comisión: concentraciones económicas 731
1.8. La Comunicación sobre dispensa de pago de multas 734
1.9. La Comunicación sobre cooperación con órganos jurisdiccionales de los Estados 735
1.10. Reglamento (UE) 2016/679 de protección de datos y la Ley Orgánica 3/2018, de 5 de diciembre, de Protección de Datos Personales y garantía de los derechos digitales 735
2. EL PROCEDIMIENTO EN ESPAÑA SOBRE ACCESO A LAS FUENTES DE PRUEBA 737
2.1. Solicitud 737
2.2. Procedimiento 743
2.3. Ejecución 751
2.4. El procedimiento de obtención de pruebas de países miembros de la Unión Europea y la obtención de pruebas de terceros países 755
2.5. Cuantificación de los daños y perjuicios 756
2.6. Dictámenes e informes de las autoridades de defensa de la competencia 760
3. VALORACIÓN PROBATORIA 766
3.1. Reglas de valoración 766
3.2. Distribución entre infractores 767
4. RÉGIMEN EN SUPUESTOS DE RESOLUCIONES DE LA AUTORIDAD REQUIRENTE Y REQUERIDA 768
IX. La competencia desleal
1. LA PROTECCIÓN DE LA COMPETENCIA LEAL 771
2. ÁMBITO DE APLICACIÓN 777
2.1. Actos que se realicen en el mercado con fines concurrenciales (ámbito objetivo) 777
2.2. Partícipes en el mercado (ámbito subjetivo) 779
3. EL FALSEAMIENTO DE LA LIBRE COMPETENCIA POR ACTOS DESLEALES 780
4. LA COMPLEMENTARIEDAD RELATIVA DE LA LEGISLACIÓN DE COMPETENCIA DESLEAL Y DE LA LEGISLACIÓN DE MARCAS 781
5. LA ACTUACIÓN JURISDICCIONAL EN MATERIA DE COMPETENCIA DESLEAL 785
5.1. Introducción 785
5.2. Las acciones judiciales 786
5.3. Las sanciones en materia de defensa de los consumidores y usuarios 791
5.4. Códigos de conducta 792
6. JURISPRUDENCIA RELEVANTE 794
X. Los actos de competencia desleal. La publicidad ilícita
1. EL SISTEMA LEGAL DE DELIMITACIÓN 795
1.1. Concepto 795
1.2. La cláusula general de deslealtad 796
1.3. Listado legal de actos 802
2. LOS ACTOS DE COMPETENCIA DESLEAL 802
2.1. Actos y omisiones engañosas 802
2.2. Actos de confusión 805
2.3. Prácticas agresivas 806
2.4. Actos de denigración 807
2.5. Actos de comparación 812
2.6. Actos de imitación 813
2.7. Explotación de la reputación ajena 816
2.8. Violación de secretos 818
2.9. Inducción a la infracción contractual 840
2.10. Violación de normas 840
2.11. Discriminación y dependencia económica 841
2.12. Venta a pérdida 842
2.13. Publicidad ilícita 845
2.14. Prácticas comerciales con los consumidores y usuarios 845
3. LA PUBLICIDAD ILÍCITA 859
4. JURISPRUDENCIA RELEVANTE 863
XI. Patentes esenciales y defensa de la competencia
1. LAS PATENTES ESENCIALES 869
1.1. Concepto 869
1.2. Regulación 872
2. EL DERECHO DE PATENTES EN EL MARCO DE LA LEGISLACIÓN DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA 881
2.1. La licencia de la patente 881
2.2. El procedimiento de concesión de licencias obligatorias 886
3. LA VALORACIÓN ADECUADA PARA UNA PATENTE ESENCIAL 887
3.1. Concepto 887
3.2. La problemática de la valoración en relación a los derechos de las partes 889
3.3. Asuntos en el ámbito europeo 893
3.4. Principios y métodos derivados de una comparación de normas y decisiones judiciales en Estados Unidos, Europa y Reino Unido 899
4. LA VALORACIÓN DE LA INFRACCIÓN EN NUESTRO DERECHO DE PATENTES 903
4.1. Concepto 903
4.2. Cesación como supuesto de resarcimiento 905
4.3. Incidencia de los beneficios comerciales 905
4.4. Indemnización por desprestigio 906
4.5. Deducción de las indemnizaciones ya percibidas 906
4.6. Dependencia de patentes y licencias obligatorias 906
5. LA VALORACIÓN DE LA INFRACCIÓN DE UNA PATENTE ESENCIAL 907
5.1. Concepto 907
5.2. Una aproximación a la cuantificación 909
5.3. El problema añadido del portfolio 912
6. LA ADAPTACIÓN AL SISTEMA ESPAÑOL 913
6.1. Concepto 913
6.2. El sistema de licencias en Derecho español y los criterios de valoración 916
6.3. La necesidad de una adaptación legal y económica 918
7. POSIBLES MÉTODOS DE CÁLCULO PARA UNA REVISIÓN LEGISLATIVA EN ESPAÑA 920
7.1. Criterios generales 920
7.2. Fuentes para su cálculo 922
7.3. Precio del producto 922
7.4. Licencias comparables 923
7.5. Cuestiones útiles 924
ANA BELÉN CAMPUZANO, Catedrática de Derecho Mercantil, Universiad CEU San Pablo
ENRIQUE SANJUAN, Magistrado especialista en asuntos propios de lo mercantil (ICN-NGA
