Si bien nuestra legislación concursal ha otorgado una clara preferencia al convenio sobre la liquidación como solución del concurso, las estadísticas nos muestran que más del 90% de los concursos acaban en liquidación, de lo que se deriva la importancia de esta fase.
Dentro de la liquidación concursal se plantean diversos problemas de Derecho Concursal, pero también laborales, contables y tributarios. Si bien existen algunos estudios, por lo general poco actualizados, de esta materia, estos la analizan de forma unidimensional, desde la perspectiva del Derecho Concursal, ignorando los problemas de otra naturaleza.
Este libro tiene, por lo tanto, la ventaja de ser el único que analiza la liquidación concursal desde las distintas perspectivas que presenta, resolviendo los problemas que supone de una manera práctica por especialistas de las diferentes materias.
Abreviaturas 19
Introducción
Domingo Carbajo Vasco
1. Nota previa 25
2. La empresa y su ciclo de vida 27
3. La liquidación de la empresa y el concurso de acreedores 30
4. Coda 35
Capítulo Primero
Apertura de la fase de liquidación
Marcial Martelo de la Maza García-Palleiro
1. Legitimación activa para instar o iniciar la liquidación de la sociedad (arts. 142 y 143 LC) 37
1.1. Apertura de la liquidación a instancia del deudor 42
1.1.1. Solicitud voluntaria de liquidación 42
i) Concreción del órgano legitimado para solicitar la apertura de la fase de liquidación en nombre del concursado cuando éste es una persona jurídica 43
ii) Tiempo 44
iii) Forma de tramitación de la solicitud 47
iv) Naturaleza revocable de la solicitud voluntaria de liquidación formulada por el deudor y sus márgenes 50
v) Valoración de la libertad del deudor 50
1.1.2. Solicitud necesaria de liquidación 54
i) Presupuesto objetivo del deber de solicitud 54
ii) Forma de tramitación de la solicitud 56
iii) Consecuencias del incumplimiento por el deudor de su deber de solicitar la liquidación 58
1.2. Apertura de la liquidación a solicitud de los acreedores 60
i) Presupuesto objetivo de la legitimación de los acreedores 61
ii) Forma de tramitación de la solicitud 62
iii) Valoración del distinto trato dispensado a acreedores y deudor 63
1.3. Apertura de la liquidación a solicitud de la administración concursal 63
i) Presupuesto objetivo de la legitimación de la administración concursal 64
ii) Forma de tramitación de la solicitud 64
iii) Utilidad de la norma 65
1.4. Apertura de oficio de la liquidación 66
i) Supuestos en los que procede 67
ii) Tramitación 70
iii) Apertura de la liquidación por el mediador concursal 72
2. Publicidad de la apertura de la liquidación (art. 144 LC) 72
2.1. Publicidad informativa 73
2.2. Publicidad registral 74
Capítulo Segundo
Efectos de la liquidación
José Luis Díaz-Echegaray
1. Introducción 77
2. Efectos sobre el concursado 81
2.1. Antecedentes 81
2.2. Regulación actual 83
2.2.1. Suspensión del ejercicio de las facultades de administración y disposición de los bienes que integran la masa activa 83
2.2.2. Reposición de los administradores concursales o nombramiento de otros 88
2.2.3. Extinción del derecho a alimentos con cargo a la masa activa 90
2.2.4. Efectos de la liquidación sobre el concursado persona jurídica 95
i) Disolución de la persona jurídica 97
ii) Sustitución de los administradores o liquidadores por la administración concursal 103
iii) Continuación de los administradores o liquidadores en la representación de la concursada en el procedimiento y en los incidentes en los que sea parte 106
iv) Las operaciones de liquidación se realizarán de conformidad con los previsto en la LC 108
2.2.5. Otros efectos 109
i) Deber de formular, auditar y depositar las cuentes anuales 109
ii) Formación de la sección de calificación 112
3. Efectos sobre los créditos concursales 113
3.1. Vencimiento anticipado 115
3.2. Conversión en dinero de los créditos que consistan en otras prestaciones 122
3.3. Créditos contraídos por el concursado tras la aprobación del convenio 126
4. Especialidades de la transmisión de unidades productivas 129
4.1. Marco normativo aplicable 133
4.2. Concepto de unidad productiva 135
4.3. Razones para preferir la enajenación como conjunto 139
4.4. Transmisión del activo que conforma la unidad productiva que se vende 141
4.5. Determinación y valoración de los activos transmitidos 144
4.6. Subrogación en materia de contratos y derechos 147
4.6.1. Legislación anterior 147
4.6.2. Legislación vigente tras la reforma 154
4.7. Cesión de contratos administrativos, licencias o autorizaciones administrativas incluidas en la unidad productiva 163
4.7.1. Subrogación en los contratos administrativos 164
4.7.2. Subrogación en licencias o autorización administrativas 169
4.8. Transmisión libre de deudas 170
4.8.1. Regla de no asunción de las deudas 170
4.8.2. Excepciones a la no asunción de las deudas 175
4.9. Sucesión de empresas en materia de deudas laborales y de la Seguridad Social 182
5. Efectos generales. Remisión 193
5.1. Efectos sobre el deudor 195
5.2. Efectos sobre los acreedores 196
5.3. Efectos sobre los contratos 199
5.4. Efectos sobre los actos perjudiciales para la masa activa 201
6. Efectos sobre el procedimiento 202
Capítulo Tercero
Operaciones de la liquidación
José Luis Díaz-Echegaray
1. Introducción 205
2. Antecedentes 208
3. El plan de liquidación 210
3.1. Concepto y caracteres 210
3.2. Procedimiento para la aprobación del plan de liquidación 214
3.2.1. Legitimación para su elaboración 214
3.2.2. Plazo para su presentación 215
3.2.3. Tramitación 219
3.2.4. Resolución judicial 224
i) Antecedentes 224
ii) Regulación actual 227
iii) Posibilidad de modificación 230
3.3. Contenido 230
3.3.1. Generalidades 230
3.3.2. Forma de realización de los activos 234
3.3.3. Inclusión de un plan de pagos 236
3.3.4. Medidas suspensivas o extintivas de los contratos de trabajo 237
3.3.5. Cesión de bienes 238
3.3.6. Consignación de parte de las cantidades recibidas por las ventas 241
3.3.7. Cláusulas limitativas o excluyentes de la sucesión empresarial 242
3.3.8. Sistemas de realización 243
3.3.9. Publicidad de la información relativa al concursado persona jurídica 247
3.4. Enajenación unitaria de la empresa o sus unidades productivas 248
3.4.1. Preferencia de la enajenación unitaria 248
3.4.2. Sometimiento a la condición de que sea factible 252
3.4.3. Venta como un todo sin continuidad de la empresa 254
3.4.4. Transmisión de bienes afectos a un privilegio especial con la unidad productiva 254
3.4.5. Contratos sobre bienes en posesión del deudor de propiedad ajena 259
3.4.6. Contenidos del plan no admitidos por los tribunales 261
3.4.7. Gastos e impuestos 262
4. Reglas legales de liquidación 263
4.1. Enajenación unitaria de la empresa o de unidades productivas 266
4.1.1. Alcance de la preferencia legal por la enajenación conjunta 266
4.1.2. Excepción a la regla de la enajenación conjunta 269
4.1.3. Sistemas de realización 271
i) Realización mediante subasta 271
ii) Realización por enajenación directa 275
iii) Realización a través de persona o entidad especializada 276
4.1.4. Resoluciones judiciales 277
4.2. Remisión a lo dispuesto en el art. 64 277
4.3. Adjudicación por debajo de la puja más alta 279
4.4. Regla general para la venta de los bienes de la masa activa 280
4.5. Bienes y derechos afectos a créditos con privilegio especial 285
4.6. Enajenación de empresa o de unidades productivas 292
4.7. Sucesión de empresa 293
4.7.1. Generalidades 293
4.7.2. Competencia jurisdiccional 296
4.7.3. Incentivos a la transmisión unitaria de la empresa 301
i) No subrogación en parte de los salarios o indemnizaciones y créditos de la Seguridad Social pendientes de pago 301
ii) Suscripción de acuerdos para la modificación de las condiciones colectivas de trabajo 308
iii) Ámbito de aplicación 308
iv) Exención tributaria 311
v) Otras particularidades 312
4.8. Cancelación de cargas 313
5. Bienes y derechos litigiosos 317
6. Regulación de la actuación de la Administración concursal en la fase de liquidación 319
6.1. Prohibición de adquirir bienes y derechos de la masa activa 320
6.2. Informes sobre la liquidación 325
6.2.1. Informes trimestrales 325
6.2.2. Último informe de liquidación 331
6.2.3. Resolución sobre la conclusión del concurso 333
6.3. Separación de los administradores concursales por prolongación indebida de la liquidación 334
6.3.1. Presupuestos de la separación 335
6.3.2. Tramitación 338
6.3.3. Consecuencias 339
Capítulo Cuarto
Pago a los acreedores
José Luis Díaz-Echegaray
1. Introducción 341
2. De créditos contra la masa 342
2.1. Algunas cuestiones sobre los créditos contra la masa 342
2.2. Pago de estos créditos 344
2.2.1. Prededucción 350
2.2.2. Intereses y recargos 354
2.2.3. Tutela de los créditos contra la masa 356
i) Acciones de los titulares de los créditos contra la masa 356
ii) La suspensión temporal de la facultad de iniciar ejecuciones 360
2.2.4. Subrogación del FOGASA 363
2.3. Supuesto de insuficiencia de masa activa 364
3. De créditos con privilegio especial 370
3.1. Generalidades 370
3.1.1. Antecedentes 371
3.1.2. Concepto 371
3.1.3. Prioridad en el cobro 371
3.2. Modalidades de satisfacción de los créditos con preferencia especial 376
3.2.1. Ejecución o realización del bien 377
i) Ejecución separada 377
ii) Ejecución colectiva 381
iii) Forma de realización de los bienes y derechos afectos a créditos con privilegio especial 381
3.2.2. Otras modalidades especiales de satisfacción 390
i) Opción de rescate del bien objeto de la preferencia 391
ii) Enajenación del bien con subsistencia del gravamen y subrogación del adquirente 394
3.3. Concurrencia de créditos con privilegio especial 397
3.4. Procedimiento de realización 399
3.4.1. Subasta 399
3.4.2. Venta directa 402
3.4.3. Cesión 403
3.4.4. Requisitos para la autorización de la venta directa o la cesión en pago 405
3.4.5. Montante resultante de la venta 406
4. De créditos con privilegio general 406
5. De créditos ordinarios 410
5.1. Pago adelantado 413
5.2. Regla de satisfacción a prorrata 416
5.3. Pagos parciales 418
6. De los créditos subordinados 419
7. Pago anticipado 422
8. Derecho del acreedor a la cuota del deudor solidario 423
9. Pago de crédito reconocido en dos o más concursos de deudores solidarios 428
10. Coordinación con pagos anteriores en fase de convenio 431
Capítulo Quinto
Los créditos laborales en los concursos de acreedores
María Díaz-Echegaray López
1. Nota previa 435
2. Introducción 436
2.1. Universalidad del concurso 436
2.2. Clasificación de los créditos 440
2.2.1. Créditos contra la masa 440
2.2.2. Créditos concursales 443
2.3. Pago de los créditos concursales 444
3. Créditos laborales 445
3.1. Créditos laborales contra la masa 447
3.1.1. Créditos salariales anteriores a la declaración del concurso 447
i) Elemento objetivo: créditos por salarios 448
ii) Elemento subjetivo 449
iii) Límite temporal 450
iv) Límite cuantitativo 451
v) Forma de pago de estos créditos 453
3.2. Créditos laborales generados tras la declaración del concurso 455
i) Ámbito temporal 455
ii) Ámbito objetivo 456
3.3. Acciones relativas a la calificación o al pago de los créditos contra la masa 464
3.4. Subrogación del FOGASA 465
3.5. Especialidades de la conclusión por insuficiencia de masa activa 466
4. Créditos laborales concursales 468
4.1. Comunicación, reconocimiento clasificación de los créditos 470
i) Comunicación de los créditos 470
ii) Reconocimiento de los créditos 471
iii) Clasificación 473
4.2. Créditos laborales con privilegio especial: el privilegio refaccionario de los trabajadores i) Generalidades 473
ii) Créditos refaccionarios 475
iii) Ámbito subjetivo 484
4.3. Créditos laborales con privilegio general 485
i) Créditos de los trabajadores 487
ii) Créditos de la Seguridad Social 492
4.4. Créditos laborales ordinarios 495
i) Indemnización adicional por vulneración de derechos fundamentales 496
ii) Indemnización por incumplimiento del plazo de preaviso en los supuestos de despido objetivo por causas económicas, técnicas, organizativas o de producción 497
4.5. Créditos laborales subordinados 497
5. Posición del FOGASA en el concurso 501
5.1. Generalidades 501
5.2. El FOGASA como responsable subsidiario 502
5.3. Subrogación del FOGASA 506
5.4. Responsabilidad directa del FOGASA 508
Capítulo Sexto
La contabilidad de la liquidación en el seno del concurso
Francisco Serrano Moracho
1. EL PRINCIPIO DE EMPRESA EN FUNCIONAMIENTO 511
1.1. Cuestiones generales 511
1.2. Perspectiva contable del principio de empresa en funcionamiento 513
1.3. Perspectiva de auditoría del principio de empresa en funcionamiento 521
1.4. Resumen normativo a considerar en caso de no aplicabilidad del principio de empresa en funcionamiento 528
2. LA CONTABILIDAD DE LAS SOCIEDADES EN LAS QUE NO RESULTA ADECUADA LA APLICACIÓN DEL PRINCIPIO DE EMPRESA EN FUNCIONAMIENTO 530
2.1. Cuándo no debe aplicarse el principio de empresa en funcionamiento 530
2.2. Las obligaciones contables formales de las empresas en liquidación 538
2.3. Las especificidades en obligaciones contables formales de la liquidación concursal 545
3. EL MARCO DE INFORMACIÓN FINANCIERA DE LAS EMPRESAS “EN LIQUIDACIÓN” 548
3.1. El marco conceptual de las empresas “en liquidación” 549
3.2. Normas de valoración de los activos societarios en el marco de empresas “en liquidación” 549
3.2.1. Prelación en la venta de los activos y su influencia en los criterios de valoración 550
3.2.2. Valores a aplicar a los activos en la contabilidad de la empresa en liquidación 558
3.2.3. Registros contables aplicables a los activos de la empresa “en liquidación” 580
3.3. Normas de valoración relacionadas con ingresos y gastos en el marco de empresas “en liquidación” 643
3.3.1. Casuística de los gastos de personal 643
3.3.2. Gastos financieros 646
3.3.3. Efecto sobre ingresos por subvenciones y pérdidas por subvenciones reintegrables 647
3.3.4. Los beneficios y pérdidas por arrendamientos operativos y financieros 652
3.3.5. Cuestiones de responsabilidad 654
3.4. Los desembolsos pendientes de efectuar por parte de los socios y otras actuaciones frente a los mismos 656
3.5. Normas de valoración de los pasivos societarios en el marco de empresas “en liquidación” 658
3.5.1. El tratamiento de los pasivos en las empresas en liquidación 658
3.5.2. Los registros contables sobre los pasivos en las empresas en liquidación 663
3.6. El tratamiento del efecto impositivo 667
4. La fase de reparto, en su caso, a los socios 668
5. La disolución de la sociedad 670
6. La restauración de la sociedad 672
7. El contenido de los estados financieros en fase de liquidación 673
Capítulo Séptimo
Temas tributarios en la liquidación concursal
Domingo Carbajo Vasco
1. Consideraciones generales 681
2. Temas comunes de las liquidaciones societarias en el Derecho Tributario 689
3. Particularidades fiscales en la liquidación concursal en el IS 701
3.1. Nota previa 701
3.2. El IS, régimen general, ante el concurso de acreedores 702
3.2.1. Introducción. La situación anterior al Real Decreto-Ley 4/2014 702
3.2.2. El Real Decreto-Ley 4/2014 y la modificación del IS 703
3.3. Otras particularidades en el IS de las empresas en concurso de acreedores 708
3.4. La liquidación del contribuyente en el IS 710
3.5. Medidas fiscales del Decreto-Ley 4/2014 712
3.6. Incidencia del art. 19.14 TRLIS 720
4. El proceso de liquidación de una entidad en el IS 725
4.1. Nota previa 725
4.2. Desarrollo 729
4.2.1. Efectos fiscales en la sociedad que se disuelve 729
4.2.2. Efectos en el socio, contribuyente en el IS 733
4.2.3. Efectos en el socio, persona física 735
5. Liquidación concursal e Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas 736
6. IVA. Últimas modificaciones legislativas tendentes a facilitar los concursos de acreedores 739
7. Más acerca del Impuesto sobre Sociedades 740
8. Ley General Tributaria y concurso de acreedores 744
9. La liquidación societaria y el Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales 744
9.1. Introducción 744
9.2. El alcance de la “no sujeción” del art. 7.1 LIVA 753
9.3. Las relaciones IVA/IOS 756
9.4. Las relaciones entre IVA/AJD 757
9.5. Comprobación de valores e ITP y AJD 760
10. La venta de la unidad productiva en sede concursal y su impacto tributario 762
10.1. Cuestiones previas 762
10.2. Desarrollo 767
10.3. La venta de la unidad productiva y la no sujeción en el IVA 768
10.4. Algunas conclusiones 783
10.5. Delimitación negativa de la no sujeción 784
10.6. Sobre la calificación del art. 7.1 LIVA como un supuesto de no sujeción 787
10.7. Subrogación del adquirente en la posición del transmitente respecto del IVA 788
10.8. Incidencia en la determinación del volumen de operaciones del adquirente 799
10.9. El período de declaración-liquidación del IVA y las transmisiones globales del patrimonio empresarial 801
11. Concurrencia de ITP y AJD en el supuesto de no sujeción del art. 7.1 LIVA 801
12. Responsabilidad tributaria y sucesión de empresas 804
12.1. Nota previa 804
12.2. La responsabilidad tributaria. Rasgos generales 804
12.3. Responsabilidad tributaria en sucesiones concursales 815
13. La responsabilidad tributaria del liquidador de empresas 817
13.1. Nota previa 817
13.2. Antecedentes 820
13.3. Contenido 824
13.4. Desarrollo 827
13.5. Más sobre la responsabilidad tributaria de los liquidadores concursales 833
14. Más sobre la liquidación de las empresas y el sucesor de las obligaciones tributarias 842
14.1. Introducción 842
14.2. El sucesor tributario 843
15. La declaración censal de baja 853
Bibliografía 861
Miriam González Durántez, es abogada especialista en comercio internacional y reglamentación europea.
