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La custodia compartida. Hacia una corresponsabilidad parental en plano de igualdad

ISBN: 9788413130095

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Fecha de edición 04/07/2019
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432

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Colección

MONOGRAFÍAS TIRANT LO BLANCH

Encuadernación

Desde que la Ley 15/2005, de 8 de julio, que modificó el Código Civil y la Ley de Enjuiciamiento Civil en materia de separación y divorcio, introdujo en nuestro ordenamiento jurídico la referencia expresa a la custodia compartida en el art. 92 CC, con base en el favor filii y la corresponsabilidad parental, se ha ido produciendo en nuestra sociedad un continuo debate sobre la conveniencia o no de esta forma de guarda.

Sin embargo, esta reforma no conllevó la paralela transformación de temas como el de la prestación de alimentos, el derecho de comunicación y estancia, la atribución del uso de la vivienda, o el establecimiento de unos criterios que guíen al Juez a la hora de decidir cuál es el sistema de guarda más adecuado.

Todo ello ha supuesto que su aplicación sea un tema controvertido, y por ello, lleno de interés y necesitado de estudio. Las reformas que se han ido acometiendo han sido parciales, o restringidas a los territorios autonómicos con competencia para legislar sobre la materia.

Podemos afirmar que ha sido el Tribunal Supremo el que realmente ha ido perfilando el contenido de la guarda y custodia compartida. Así pues, consideramos que es el momento de que el legislador retome la labor de implementar y actualizar la regulación. Pretende ser éste un completo estudio doctrinal y jurisprudencial de lo que ha sido, es y se espera que será la institución de la guarda y custodia compartida.

ABREVIATURAS        15

PRÓLOGO        19

INTRODUCCIÓN        23

Capítulo I
LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA: PRIMERAS CUESTIONES RELEVANTES
1.    LAS OBLIGACIONES DE LOS PADRES RESPECTO A LOS HIJOS        29
1.1.    El artículo 39 de la Constitución de 1978        29
1.1.1.    Consideración actual del matrimonio y de la familia        29
1.1.2.    Cuestiones relevantes para la protección de la familia        31
1.2.    Las relaciones paterno-filiales        35
1.2.1.    La patria potestad. Su proyección en el ámbito personal del menor        35
1.2.1.1.    Derechos y deberes de los padres        38
1.2.1.2.    Derechos y deberes de los hijos        44
1.2.1.3.    La custodia como contenido de la patria potestad        48
1.2.2.    Derechos de los padres versus derechos de los hijos: de la responsabilidad a la corresponsabilidad parental        52
1.2.2.1.    Derecho de los hijos a un contacto directo y continuado con los padres        53
1.2.2.2.    Derecho de los padres a la igualdad de relaciones con los hijos        55
1.3.    La Ley 15/2005 de 8 de julio, de modificación del Código Civil y de la LEC en materia de separación y divorcio        58
1.4.    Anteproyecto de ley sobre el ejercicio de la corresponsabilidad parental y otras medidas a adoptar tras la ruptura de la convivencia        65
2.    MODELOS DE GUARDA EN NUESTRO ORDENAMIENTO JURÍDICO        73
2.1.    Planteamiento        73
2.2.    Funciones de la guarda y custodia        75
2.3.    La custodia o guarda exclusiva        76
2.4.    La custodia distributiva        79
2.5.    La custodia compartida o guarda conjunta        81
2.5.1.    Precisiones terminológicas        84
2.5.2.    Modelos de custodia compartida        86
2.6.    Custodia atribuida a un tercero        89
3.    PRINCIPIOS FUNDAMENTALES SOBRE LOS QUE DESCANSA LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA        91
3.1.    El Principio del interés superior del menor        93
3.1.1.    Planteamiento        93
3.1.2.    El interés superior del menor como algo más que un principio        96
3.1.3.    Criterios para fijar el interés superior del menor        103
3.1.4.    La modificación del art. 2 LOPJM        109
3.2.    Principio de igualdad entre ambos progenitores        113
3.3.    El principio de coparentalidad/corresponsabilidad        116
3.4.    La exigencia de estos principios como criterios prioritarios para conseguir la estabilidad de los menores        118
3.4.1.    Las ventajas del sistema compartido de custodia        119

Capítulo II
LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA Y SU EVOLUCIÓN EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO
1.    PRESUPUESTOS PARA PODER SOLICITAR LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA        125
1.1.    El art. 92.5 CC: La solicitud de la guarda por los dos progenitores        125
1.2.    Artículo 92.8 CC: La falta de acuerdo de los progenitores        133
1.2.1.    La excepcionalidad cuando es a solicitud de una de las partes del art. 92.8 CC        135
1.2.2.    El informe favorable del Ministerio Fiscal        138
1.2.3.    Estado de la cuestión        142
1.3.    Elementos comunes en la decisión judicial de custodia compartida        145
1.3.1.    La audiencia al menor        145
1.3.1.1.    El art. 9 LOPJM modificado por LO 8/2015, de 22 de julio, de modificación del sistema de protección a la infancia y la adolescencia        149
1.3.2.    El informe del Ministerio Fiscal        153
1.3.3.    El juez procurará no separar a los hermanos        155
1.3.4.    El informe de los especialistas debidamente cualificados        157
1.4.    La normativa del art. 92 CC debe completarse con lo establecido en el art. 91 CC: la amplia facultad de decisión del juez        164
1.4.1.    La limitación del principio dispositivo o de justicia rogada        165
1.4.2.    La imposibilidad del Juez de adoptar la guarda y custodia compartida de oficio        168
1.4.3.    El art. 92.6 CC: la valoración del juez        171
1.4.4.    Medidas para el cumplimiento del régimen adoptado        172
2.    LA NORMATIVA AUTONÓMICA        176
2.1.    Introducción        176
2.2.    Ley 25/2010 de 29 de julio del libro segundo del Código civil de Cataluña, relativo a la persona y la familia        177
2.3.    Decreto Legislativo 1/2011 de 22 de marzo del Gobierno de Aragón, por el que se aprueba, con el título de “Código del Derecho Foral de Aragón”, el Texto Refundido de las leyes civiles aragonesas        182
2.4.    Navarra: Ley foral 3/2011 de 17 de marzo, sobre custodia de los hijos en los casos de ruptura de la convivencia de los padres        186
2.5.    País Vasco: Ley 7/2015 de 30 de junio, de relaciones familiares en supuestos de separación o ruptura de los progenitores        188
2.6.    Valencia: Ley 5/2011 de 1 de abril, de relaciones familiares de los hijos e hijas cuyos progenitores no conviven        191

Capítulo III
LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA: CRITERIOS PARA SU ATRIBUCIÓN
1.    EVOLUCIÓN EN LA DETERMINACIÓN DE CRITERIOS        195
2.    LAS APTITUDES PERSONALES DE LOS PROGENITORES: LAS CAPACIDADES ADECUADAS Y SUFICIENTES PARA EL CORRECTO EJERCICIO DE LAS RESPONSABILIDADES PARENTALES        201
2.1.    Especial referencia a la práctica anterior de los progenitores, respecto a su dedicación a la familia        209
3.    LA INTEGRACIÓN DEL RESTO DE CRITERIOS EN LA VALORACIÓN DE CUSTODIA COMPARTIDA        212
3.1.    La permanencia de los hijos en un domicilio estable. La proximidad de los domicilios de los progenitores        215
3.2.    La edad de los hijos        225
3.3.    Los deseos manifestados por los menores        231
3.4.    El número de hijos        235
3.5.    El grado de ocupación laboral de los progenitores        237
3.6.    La convivencia con una nueva pareja. El concepto de padres aparentes        244
3.7.    Las relaciones entre los progenitores. La toma de decisiones sobre los menores y sus posibles riesgos        249
3.7.1.    La conflictividad entre los progenitores        252
3.7.2.    Medios alternativos de solución de problemas: la mediación familiar y el coordinador de parentalidad        259

Capítulo IV
APLICACIÓN Y FUNCIONAMIENTO DEL RÉGIMEN DE CUSTODIA COMPARTIDA
1.    LA ELECCIÓN DEL RÉGIMEN DE GUARDA Y CUSTODIA: EL PLAN DE PARENTALIDAD        265
1.1.    Introducción        265
1.2.    Los pactos en previsión de ruptura        265
1.3.    La determinación del ejercicio de las responsabilidades parentales: El plan de parentalidad        277
2.    CONFIGURACIÓN DE LAS RELACIONES PERSONALES DE LOS MENORES        282
2.1.    Planteamiento inicial de su trascendencia        282
2.2.    El régimen de comunicación del progenitor con el que no se encuentren los menores        283
2.3.    La relación con los abuelos        290
2.3.1.    El art. 160.2 del Código Civil        293
2.4.    Otros parientes y allegados        298
3.    EL USO DE LA VIVIENDA FAMILIAR. EL ART. 96 CC        304
3.1.    La atribución del uso de la vivienda        304
3.2.    Criterios de atribución        306
3.3.    La atribución del uso de la vivienda familiar en la custodia compartida        317
4.    LA OBLIGACIÓN DE ALIMENTOS        330
4.1.    Cuestiones previas        330
4.2.    Contenido de la prestación. Gastos ordinarios. Gastos extraordinarios        333
4.3.    Fijación de la prestación de alimentos        339
4.4.    Actualización        341
4.5.    Exigibilidad        342
4.6.    Breve referencia a la modificación de la pensión de alimentos        344
4.7.    Los alimentos de los hijos mayores de edad        350
4.8.    El incumplimiento de la prestación        353
4.9.    Particularidades sobre la pensión de alimentos en la custodia compartida        355
5.    MODIFICACIÓN DE LAS MEDIDAS ADOPTADAS        365
5.1.    Un enfoque previo de la cuestión        365
5.2.    Alteración de las circunstancias: requisitos        367
5.3.    Fundamentos de la modificación de medidas        376
5.4.    Especial referencia a la modificación de medidas basadas en la doctrina jurisprudencial y la legislación autonómica        383
BIBLIOGRAFÍA        387
RELACIÓN DE LAS SENTENCIAS DEL TRIBUNAL SUPREMO MÁS DESTACABLES SOBRE EL TEMA        419

ANTONIO PAMIES BERTRÁN

ANTONIO PAMIES BERTRÁN es catedrático de Lingüística General en la Universidad de Granada. Profesor visitante en la Universidad Lingüística de Moscú, la Universidad Taras Shevchenko de Kiev, y las universidades de Paris-Diderot y Paris-Sorbonne, habiendo impartido clases y/o conferencias en una veintena de países de Europa, Asia y América. Es autor de numerosos artículos contrastivos o tipológicos sobre fonética (prosodia), gramática (posesión, modalidad) y léxico (fraseología). También es coautor de varios libros, entre los cuales El arte del insulto, junto a Juan de Dios Luque y Francisco Manjón (Barcelona, 1998), El lenguaje de los enfermos, junto a Francisca Rodríguez Simón (Frankfurt, 2003) o Los modos verbales en español y en polaco, junto a Wiaczeslaw Nowikow (Lódz, 2015). Es miembro honorífico de la Academia Nacional de Ciencias de la Educación Superior de Ucrania y miembro correspondiente de la Academia Norteamericana de la Lengua Española.