Han pasado veinte años desde que, en 1999, finalizara la última gran guerra de los Balcanes y ha transcurrido un decenio desde que Kosovo, provincia autónoma de Serbia, declarara unilateralmente su independencia. Hoy por hoy, con preocupación no exenta de tristeza, se puede certificar que ni la paz se ha asentado definitivamente en los Balcanes ni la independencia de Kosovo ha dado los frutos esperados, en términos de estabilidad política, democracia y desarrollo económico.
Kosovo en el laberinto. Estado, Derecho y derechos contiene una seria llamada de atención sobre nuestro presente histórico. Sobre la realidad de una Europa social y políticamente fatigada, silente y prácticamente ausente del escenario internacional. Sobre la revisión, en términos de legitimidad y eficacia, de un orden internacional notablemente fragilizado y, en cuanto tal, no siempre eficaz garante de la protección y defensa de los derechos humanos. Y, sobre todo, sobre las consecuencias de una eventual revitalización y rearme de las viejas pulsiones nacionalistas en Europa.
El pasado reciente y el presente de Kosovo, más allá de cualquier lectura interesada, localista y sesgada, encierra una seria y desafiante interpelación sobre el futuro de Europa. Una Europa que, ignorando los riesgos de su creciente debilidad, elude sus responsabilidades históricas y se aleja peligrosamente de sí misma. El presente trabajo, una reflexión sobre el laberinto kosovar, busca estimular los valores que dieron vida a la vieja Europa y reanimar el espíritu de libertad y tolerancia sin el que no es posible una convivencia en paz y seguridad. El futuro próximo de este joven país balcánico nos contestará, probablemente, muchas inquietantes preguntas sobre el futuro de la libertad, la democracia y los derechos humanos.
Como ha señalado la propia autora, el lector encontrará en estas páginas un cruce de miradas entre la teoría política y la filosofía del derecho o, si se opta por una imagen más expresiva, un duro intercambio de golpes entre el actual derecho internacional y la eficacia de los derechos humanos.
PRÓLOGO
Introducción
Capítulo I. Aproximación Metodológica Y Presupuestos Conceptuales
1. La necesidad de reconocimiento del carácter jurisdiccional de la Corte Constitucional
a) De la discusión sobre la naturaleza política-jurisdiccional del Tribunal Constitucional: la clásica discusión entre Kelsen y
Schmitt
b) La teoría de Calamandrei y la discusión italiana sobre los efectos de equiparar la función del Tribunal Constitucional a la naturaleza legislativa o paralegislativa
c) El tribunal Constitucional como órgano jurisdiccional y la teoría del poder neutro
d) La jurisdicción como función dirigida a tutelar derechos subjetivos privados: la visión liberal de la jurisdicción
e) La jurisdicción y la voluntad de la ley: Las doctrinas de Chiovenda y Carnelutti – la visión republicana de la jurisdicción
f) La transición entre la concepción liberal y republicana a la concepción democrática deliberativa de la jurisdicción
2. El control de constitucionalidad de las leyes como proceso objetivo
a) Diferencias entre el proceso de contenido objetivo y jurisdicción colectiva
b) El control de constitucionalidad abstracto como proceso de contenido objetivo
c) El contenido objetivo y la acción de constitucionalidad incidental
d) El proceso de contenido objetivo y la tesis de la naturaleza híbrida
e) El deber del juez de decidir: el principio de la inexcusabilidad y derecho de acción en el proceso constitucional
f) El derecho de respuesta: la diferenciada concepción del contradictorio en el proceso constitucional
Capítulo II. fundamentos y concepto de la cosa juzgada constitucional
1. La cosa juzgada y sus fundamentos: la seguridad jurídica y el debido proceso
a) La concepción liberal de la seguridad jurídica y de cosa juzgada
b) La seguridad jurídica y la cosa juzgada como argumento para la eficacia de la decisión
c) La seguridad jurídica en el Estado Democrático Deliberativo
d) La seguridad jurídica desde una perspectiva neoconstitucionalista: la cosa juzgada como derecho fundamental material y la inflación de derechos fundamentales
e) El debido proceso legal y la cosa juzgada
2. De la naturaleza de la cosa juzgada constitucional
a) De las teorías monistas y dualistas del ordenamiento jurídico y su relación con la cosa juzgada constitucional: las perspectivas sincretistas y la perspectiva autonomista o cientifista del proceso
b) La teoría monista y la confusión con la idea de mutación constitucional como medio de creación de derecho constitucional
c) La defensa de la naturaleza instrumental de la cosa juzgada constitucional
d) La cosa juzgada constitucional y la jurisdicción: una relación no ontológica
3. La defensa de la existencia y el concepto de la cosa juzgada en las acciones de inaplicabilidad y de inconstitucionalidad
4. El problema de denominar la cosa juzgada constitucional como «sui generis» y la defensa de la cosa juzgada constitucional
5. La cosa juzgada constitucional material: la res iudicata
6. La cosa juzgada constitucional y la preclusión
a) Del concepto de preclusión
b) Distinción entre la cosa juzgada formal y la preclusión
c) La cosa juzgada constitucional y el desasimiento del Tribunal Constitucional
7. La diferencia entre efecto vinculante y cosa juzgada
8. La irrevocabilidad de la decisión constitucional y la ausencia de doble grado de jurisdicción
Capítulo III. Límites Subjetivos De La Cosa Juzgada Constitucional
1. La actual doctrina acerca de los límites subjetivos de la decisión y la necesidad de rever los límites restrictivos en relación a los terceros en el proceso constitucional
a) La discusión italiana sobre el límite subjetivo de la cosa juzgada y la revisión de la restricción de la cosa juzgada a las partes
b) Los límites subjetivos de la sentencia en la teoría de la eficacia y de la autoridad de la cosa juzgada según Liebman
2. El principio res inter alios judicata, aliis nec nocere nec prodesse potest y la eficacia erga omnes
3. La regla res inter alios iudicatae nullum allis praeiudicium faciunt y la excepción en el caso de las decisiones del Tribunal Constitucional por la res iudicata secundum eventum litis: el efecto erga omnes según el resultado de la decisión en vía principal
4. Los límites subjetivos de la cosa juzgada constitucional en la acción de inaplicabilidad
a) la inaplicabilidad como proceso sin partes (senza parti) y el derecho fundamental de estar y de cooperar en juicio
b) Los efectos subjetivos: las partes y los terceros interesados en el resultado del proceso a quo
c) El sujeto con interés directo que es parte en la demanda a quo
d) Sujeto con interés reflejo o secundario que no tiene la cualidad formal de parte en el juicio a quo
e) El juez a quo como parte legítima en la acción de inaplicabilidad
i) La innovación de la Reforma Constitucional de 2005 – el juez a quo como parte legítima
ii) El principio dispositivo y la legitimación del juez ‘a quo’ en las acciones de inaplicabilidad
iii) La legitimación del juez a quo y su condición de parte
iv) El modelo de acceso al control de constitucionalidad – la clasificación en universal y restrictiva
f) La participación de amicus curiae en la acción de inaplicabilidad y los efectos de la sentencia
i) El origen del amicus curiae en el ordenamiento jurídico chileno
ii) La naturaleza jurídica del instituto
iii) Jurisdicción constitucional y la inclusión ciudadana: diferencias entre la intervención de terceros típica y la intervención del amicus curiae
iv) Amicus curiae y cosa juzgada constitucional
Capítulo IV. Límites Objetivos de la Cosa Juzgada Constitucional
1. El pedido en las acciones de control de constitucionalidad
2. La causa de pedir en el control de constitucionalidad
3. La causa de pedir abierta o mutación de la causa de pedir
4. Chiesto-pronunciato: el principio de la congruencia en el proceso constitucional
5. La extensión de los límites objetivos de la cosa juzgada constitucional por la declaración de inconstitucionalidad consecuencial
6. El objeto de la cosa juzgada constitucional
7. El principio por el cual la cosa juzgada se extiende al deducido y al deducible y el principio de la congruencia del proceso constitucional
8. La cosa juzgada constitucional, rebus sic stantibus y la inconstitucionalidad sobreviniente
Conclusiones Finales
Bibliografía
Jurisprudencia
Documentos Legislativos
