El debate jurisprudencial y doctrinal generado en torno a los contratos de cobertura de tipos de interés comercializados en España entre los años 2004 y 2009, requiere analizar: el tipo de derivados con los que se formalizan (swap y collar), las razones de su comercialización, su marco normativo y la doctrina emitida al respecto por el Tribunal Supremo en torno a 300 sentencias.
Son contratos atípicos a los que resultan aplicables las normas sobre contratación privada y las normas públicas que regulan el mercado financiero que exigen a quienes comercializan dichos contratos deberes de transparencia y diligencia. En dicha confluencia prevalece el derecho privado sobre el público que, aunque más específico y extenso, no proporciona una solución directa y ágil a los clientes reclamantes.
La doctrina del Tribunal Supremo sobre los contratos de cobertura tiene como eje la sentencia del Tribunal Supremo de 20 de enero de 2014 (núm. 840/2013) que se asienta en tres pilares: a) ASIMETRÍA entre las partes contratantes (una de las partes no es experta en el mercado financiero y necesita ser protegida); b) FALTA DE INFORMACIÓN por parte de las entidades de crédito; c) lo que genera una PRESUNCIÓN de error en el consentimiento prestado por el cliente. Una doctrina que se ha generalizado y extendido en las reclamaciones seguidas contra las entidades de crédito por todo tipo de productos.
Se ofrece una solución de puro derecho civil —apuntalada por el incumplimiento de normas públicas— que «fuerza» la doctrina tradicional del Tribunal Supremo sobre el error en el consentimiento.
CAPÍTULO I. Aproximación a los contratos de cobertura de tipos de interés: swap y collar
1. Delimitación de los derivados a través de los que se han formalizado los contratos de cobertura de tipos de interés
2. Razones por las que se han comercializado los contratos de cobertura de tipos de interés
3. Regulación de la negociación de los contratos de cobertura de tipos de interés
CAPÍTULO II. Los contratos de cobertura de tipos de interés en la normativa privada de contratación
1. Aspectos generales de los contratos de cobertura de tipos de interés como «contratos privados»
2. Contratación mediante condiciones generales
3. Protección del consumidor
4. El empresario o profesional
CAPÍTULO III. Los contratos de cobertura de tipos de interés en las normas de ordenación y disciplina reguladoras de la contratación bancaria y de valores
1. Los contratos de cobertura de tipos de interés y su regulación por el derecho público
2. Los contratos de cobertura de tipos de interés en el marco de la regulación del mercado financiero
3. Marco jurídico de protección del cliente que formaliza un contrato de derivados sobre tipos de interés: principios y reglas
4. Los contratos de cobertura de tipos de interés, entre el derecho público y el privado
CAPÍTULO IV. Jurisprudencia del Tribunal Supremo sobre la petición de ineficacia de los contratos de swap y collar
1. Planteamiento
2. El error en el consentimiento
3. La primera doctrina del Tribunal Supremo sobre la anulación por error de los contratos de swap
4. La sentencia de pleno del Tribunal Supremo de 20 de enero de 2014, «leading case»
5. La jurisprudencia posterior a la STS de 20 de enero de 2014
6. Vías para la impugnación distintas a la anulabilidad por error
7. La aplicación de una institución general de Derecho civil frente al establecimiento de reglas específicas
Jesús Antonio García Hernando
Doctor en Derecho por la Universidad de Navarra
