En una idea certeramente expresada con la metáfora de la Europa Fortaleza, las políticas europeas de inmigración se caracterizan por la multiplicación de las medidas de interceptación. Orientadas a prevenir el acceso irregular de inmigrantes a territorio europeo, tales medidas van desde la generalización del régimen de visados y el control de acceso a cargo de transportistas privados hasta la proliferación de vallas migratorias, pasando por el desarrollo de políticas orientadas a conseguir la colaboración de los países de origen y tránsito o la organización de operaciones de patrullaje marítimo.
El doble proceso de externalización geográfico y funcional de los controles migratorios inherente a estas políticas plantea serios riesgos de elusión de las garantías y controles propios del Estado de Derecho, en un ámbito además en el que pueden estar en juego los más esenciales derechos humanos de quienes son objeto de tales medidas. Algunos pronunciamientos de los tribunales europeos han puesto coto, en relación con algunas de esas medidas de interceptación, a lo que un sector de la doctrina ha identificado con razón como una estrategia de evasión de responsabilidades.
La presente obra pretende indagar sobre si es posible profundizar en la aplicación de las garantías propias del Estado de Derecho a otras medidas de interceptación, de tal modo que las mismas acompañen a los controles migratorios independientemente de dónde y por quién se verifiquen.
ABREVIATURAS 11
1. INTRODUCCIÓN: LA DESLOCALIZACIÓN EUROPEA DE LOS CONTROLES MIGRATORIOS 13
2. APROXIMACIÓN A LAS PRINCIPALES MEDIDAS DE EXTERNALIZACIÓN Y DESLOCALIZACIÓN 23
2.1. Política de visados y control por las empresas de transporte 23
2.2. La cooperación con países de origen y tránsito 30
2.2.1. La implicación de los terceros Estados en el control migratorio y el Sistema Integrado de Gestión de las Fronteras Europeas 30
2.2.2. En busca de la disposición a cooperar: hacia una condicionalidad integral y con incentivos negativos 32
2.2.3. Materialización de la cooperación operativa: pluralidad de actores en un marco intensamente nebuloso 39
2.3. Medidas de interceptación marítima 50
2.3.1. La práctica estadounidense y australiana: el Programa de Interceptación Caribeño y la Solución del Pacífico 51
2.3.2. Las operaciones de interceptación marítima de los Estados miembros de la Unión Europea: los casos de Italia y España 54
2.3.3. La implicación de Frontex en las operaciones de interceptación marítima 59
2.4. Muros, vallas, barreras y fosos 71
2.4.1. Precedentes y antecedentes: muros migratorios, muros anexionistas y muros de seguridad 72
2.4.2. El fervor europeo por las vallas y muros migratorios 76
2.5. Escisión y deslocalización de territorios: territorios off-shore, zonas internacionales de aeropuertos y fronteras operativas 82
3. ESTRATEGIAS DE EVASIÓN Y RECONSTRUCCIÓN DEL SISTEMA DE CONTROLES Y GARANTÍAS 95
3.1. Implicaciones de la dialéctica inclusión/exclusión inherente a las estrategias de deslocalización 95
3.1.1. La diferencia entre llegar o no llegar 95
3.1.2. El control de entrada al propio territorio: derecho soberano, sí, pero no derecho ilimitado (pese a las ambigüedades de la CDI) 98
3.2. El progresivo restablecimiento de garantías en la jurisprudencia del TEDH 107
3.2.1. La aplicación de las garantías inherentes al derecho de asilo en las zonas internacionales de tránsito y puestos fronterizos 108
3.2.2. La aplicación del CEDH y sus garantías en las áreas fronterizas: implicaciones en materia de vallas y muros 114
3.2.3. La aplicación del CEDH a las interceptaciones realizadas por agentes de los Estados parte en Alta Mar: el asunto Hirsi Jamaa y la proscripción en Europa del Push-back marítimo 121
4. LA RECONSTRUCCIÓN PENDIENTE: DUDAS SOBRE LA APLICACIÓN DEL SISTEMA EUROPEO DE GARANTÍAS A OTRAS MEDIDAS EXTRATERRITORIALES DE INTERCEPTACIÓN 133
4.1. La relación entre las nociones de jurisdicción y atribución: la aplicación de las reglas internacionales sobre responsabilidad 133
4.2. Medidas de interceptación marítima llevadas a cabo por las autoridades de los Estados parte sin asumir la custodia de los interesados 139
4.3. Responsabilidad por la actuación en el marco de patrullas conjuntas con agentes de terceros Estados 144
4.4. Responsabilidad por medidas de interceptación impuestas o practicadas a través de operadores privados 149
4.4.1. Jurisdicción e hipotética atribución de las devoluciones impuestas bajo amenaza de sanción penal a buques privados, en particular, de ONG’s de rescate 150
4.4.2. Jurisdicción y eventual responsabilidad por las actuaciones de control de acceso desarrolladas por compañías de transporte (además de por embajadas y oficinas consulares) 156
4.5. Control de fronteras por Estados de origen y tránsito: ¿responsabilidad por incitación, asistencia y cooperación? 164
4.5.1. Dificultades para la aplicación del Convenio a las políticas de incitación y presión sobre terceros Estados 164
4.5.2. ¿Jurisdicción en caso de apoyo vital a las políticas de control de fronteras de terceros países? 168
4.5.3. El difícil control judicial por parte del TEDH de la asistencia no vital: la necesidad de transparencia y control parlamentario 175
4.6. Problemas de responsabilidad en el marco de las operaciones apoyadas y coordinadas por Frontex 177
4.6.1. La Agencia de control de fronteras y el respeto de los derechos humanos 177
4.6.2. Implicaciones en caso de violación de los derechos humanos por los Estados participantes en las operaciones coordinadas por Frontex 184
4.6.3. La responsabilidad de Frontex —y de los Estados miembros en virtud del DUE— por las violaciones de los derechos fundamentales que puedan cometerse en el marco de las operaciones coordinadas por la Agencia 190
5. CONCLUSIONES 201
BIBLIOGRAFÍA Y DOCUMENTACIÓN 215
María Dalli, Personal Investigador Postdoctoral en el Instituto de Derechos Humanos, con fondos de la Generalitat Valenciana y del Fondo Social Europeo.
