El mercado digital en la Unión Europea

Presentación, por Paula Castaños Castro y José Antonio Cas­tillo Parrilla

BLOQUE I: Innovación tecnológica y retos jurídicos

Capítulo 1: Desarrollo del comercio electrónico en el mundo. El papel de la CNUDMI/UNCITRAL. Pasado, presente y futuro, por Agustín Madrid Parra

I. Desarrollo del Comercio Electrónico en el mundo

II. El papel de la UNCITRAL. Pasado, Presente y futuro

III. Antecedentes en la CNUDMI/UNCITRAL

IV. Ley Modelo sobre Comercio Electrónico

V. Ley Modelo sobre las Firmas Electrónicas

VI. Convención sobre la Utilización de las Comunicaciones Electrónicas en los Contratos Internacionales

VII. Ley Modelo sobre los Documentos Transmisibles Electrónicos

VIII. Mensaje de Datos

IX. Equivalencia funcional

X. Neutralidad Tecnológica

XI. Eficacia Internacional de las Comunicaciones Electrónicas

XII. El Control en la Transmisión Electrónica de Derechos

XIII. Notas Técnicas Sobre la Solución de Controversias en línea

XIV. Posibles trabajos futuros

XV. Conclusiones

XVI. Bibliografía

 

Capítulo 2: The changing shape of EU Private Law in response to digital innovation, por Alberto De Franceschi

I. The impact of Digital Technology on Private Law

II. Information as a Tradeable Commodity and the new Instruments to protect it

III. The regulation of the collaborative economy and the “identity crisis” of online platforms

IV. The regulation of Cost Traps in the Digital Single Market

V. Concluding remarks

VI. Bibliography

 

BLOQUE II: El Mercado Digital y su construcción jurídico-privada

CAPÍTULO 3: La contratación en plataformas electrónicas en el marco de la estrategia para un mercado único digital en la Unión Europea, por Teresa Rodríguez de las Heras Ballell

I. La Arquitectura de la Economía Digital: la Estrategia de la Unión Europea para una Economía de Plataformas

II. Hacia un Derecho de Plataformas

III. Anatomía de las plataformas

III.1. El contrato de acceso

III.2. Los términos y condiciones de uso

III.3. La relación con terceros ajenos a la plataforma

IV. Cuestiones básicas y decisiones de política legislativa en una futura regulación de las plataformas en Europa para un Mercado Único Digital

IV.1. Ámbito de aplicación

IV.2. Deberes de transparencia

IV.3. Sistemas reputacionales

IV.4. Deberes de verificación y retirada de información

IV.5. Deberes de protección

V. Bibliografía

 

Capítulo 4: La economía colaborativa en la estrategia del Mercado Digital Único de la Unión Europea, por Francisco Pertíñez Vílchez

I. Introducción

II. Requisitos de acceso al mercado de los proveedores y de los operadores de la plataforma

II.1. Requisitos de acceso al mercado de los proveedores: necesidad y proporcionalidad

II.2. Requisitos de acceso al mercado de los operadores de las plataformas

III. La defensa de la competencia frente a las prácticas comerciales desleales

IV. La protección del usuario como consumidor

V. La responsabilidad del operador de la plataforma por incumplimiento del proveedor

V.1. Posible responsabilidad del operador de la plataforma por publicación de información falsa sobre el servicio prestado por un proveedor.

V.2. Posible responsabilidad del operador de la plataforma que ejerza una influencia decisiva en la organización de la prestación del servicio subyacente

VI. Bibliografía

 

CAPÍTULO 5: Extinción de los contratos sobre contenidos y servicios digitales y disponibilidad de los datos: Supresión, recuperación y portabilidad, por Sergio Cámara Lapuente

I. Introducción

I.1. El problema

I.2. Intersecciones normativas (sobre contratos, datos y propiedad intelectual)

I.3. Objetivos y método

II. Factores clave en este ámbito contractual

II.1. Contratos “gratuitos”

II.1.1. ¿Gratuitos?

II.1.2. ¿Son auténticos contratos?

II.1.3. Evolución normativa: CESL, Directiva 2011/83, PDCDig., otras propuestas de 2018

II.1.4. “Datos como contraprestación”: el debate

II.1.5. El auténtico valor de los datos

II.2. Tipos contractuales y modelos de negocio: en las normas y en el mercado digital. Una clasificación

II.3. Datos, datos, datos… Tipos

II.3.1. Datos personales

II.3.2. Otros datos

II.3.3. Datos para contratar y datos para ejecutar el contrato

II.3.4. Datos facilitados, datos generados y datos recabados

II.4. Consentimiento y formación del contrato

II.4.1. ¿Un consentimiento o varios consentimientos?

II.4.2. Los límites y críticas al modelo de tutela basado en el consentimiento

II.4.3. Límites legales para salvaguardar el consentimiento auténtico

III. Extinción de los contratos y su incidencia en los datos (personales y no personales) de los usuarios

III.1. Causas de extinción

III.2. Consecuencias

III.2.1. Comparativa de la PDCDig. y el RGPD. Observaciones comunes

III.2.2. Supresión

III.2.3. Recuperación y portabilidad

III.3. Contraste con la aplicación práctica de los principales operadores

III.3.1. Suministro de contenidos digitales

III.3.2. Servicios de almacenamiento en la nube (Dropbox, Google Drive)

III.3.4. Conclusiones

IV. Reflexiones finales

V. Bibliografía

 

Capítulo 6: La ruptura con el principio de la inalteración del derecho preexistente con motivo de la tipificación de los contratos de suministro de contenido digital: Un nuevo Derecho de los contratos del comercio eleCtrónico, por Tatiana Arroyo Vendrell

I. Los principios del comercio electrónico en el marco de los contratos

II. Amplitud del ámbito de aplicación material y efectiva tipificación de los contratos de suministro de contenido digital

III. La ruptura con el principio de inalteración del derecho preexistente de obligaciones y contratos y el nacimiento de un nuevo derecho de los contratos del e-commerce

IV. Bibliografía

 

Capítulo 7: La propuesta de directiva sobre suministro de contenidos digitales y la protección del consumidor de servicios digitales no retribuidos monetariamente, por Francisca Mª Rosselló Rubert

I. Introducción

II. El concepto de suministro de contenidos digitales como ámbito material de la Propuesta de Directiva sobre determinados aspectos de los contratos de suministro de contenidos digitales

III. La idea de contraprestación no dineraria en la Propuesta de Directiva sobre suministro de contenidos digitales

IV. Efectos de la contraprestación no dineraria en el contrato de suministro de contenidos digitales y en los derechos del consumidor

IV.1. Contraprestación no dineraria y existencia de nexo contractual entre las partes

IV.2. Remuneración con datos personales y distribución de riesgos y responsabilidades contractuales

IV.3. Remuneración con datos personales y contenidos digitales defectuosos e incumplimiento del proveedor

V. Conclusiones

VI. Bibliografía

 

Capítulo 8: Economía digital y datos entendidos como bienes, por José Antonio Castillo Parrilla

I. Economía de datos y Mercado Único Digital

II. El cambio de paradigma en la protección jurídica de los datos

III. Los datos entendidos como bienes. ¿Propuesta jurídica o realidad no del todo visible?

IV. Bibliografía

 

Capítulo 9: El consentimiento del interesado en materia de protección de datos del Reglamento UE 2016/679, por Judith Morales Barceló

I. Introducción

II. Régimen general del consentimiento

III. Situaciones especiales en relación al consentimiento

III.1. El consentimiento del menor de edad

III.2. Categorías especiales de datos

IV. Conclusiones

V. Bibliografía

 

Capítulo 10: Estudio del paso dado por la Comisión Europea en la presentación de la propuesta de Directiva sobre los derechos de autor en el Mercado Único Digital. Un nuevo avance hacia la consecución del Mercado Digital Europeo, por Sebastián López Maza y Gemma Minero Alejandre

I. Introducción

II. Límites a los derechos de propiedad intelectual

II.1. Consideraciones generales

II.2. Minería de textos y datos

II.3. Uso de obras y prestaciones en actividades pedagógicas digitales y transfronterizas

II.4. Límite para la conservación del patrimonio cultural

III. Vías para facilitar la concesión de licencias de uso de obras y prestaciones protegidas

III.1. Obras que están fuera del circuito comercial

III.2. Acceso y disponibilidad de obras audiovisuales en plataformas de vídeo a la carta

IV. Medidas para garantizar el correcto funcionamiento del mercado de derechos de autor

IV.1. Derechos sobre publicaciones

IV.2. Ciertos usos de contenidos protegidos por servicios en línea

IV.3. Remuneración justa de los autores y artistas intérpretes o ejecutantes en los contratos

V. Conclusión

VI. Bibliografía

 

Capítulo 11: apuntes sobre el Reglamento 2017/1128, relativo a la portabilidad transfronteriza de los servicios de contenidos en línea en el mercado interior, por Paula Castaños Castro

I. Introducción

II. El Reglamento 2017/1128 del Parlamento Europeo y del Consejo de 14 de junio de 2017 relativo a la portabilidad transfronteriza de los servicios de contenidos en línea en el mercado interior

III. Cuestiones sin resolver

IV. Reflexión final

V. Bibliografía

 

Capítulo 12: El “nuevo marco para los consumidores” y su repercusión sobre el derecho de desistimiento del consumidor. La comunicación de la Comisión Europea de 11 de abril de 2018 y la propuesta de reforma de la Directiva 2011/83/UE, sobre los derechos de los consumidores, por Joaquín José Noval Lamas

I. La estrategia para el Mercado Único Digital de Europa

II. Un nuevo marco para los consumidores

III. La Propuesta de Directiva del Parlamento Europeo y del Consejo, por la que se modifican la Directiva 93/13/CEE del Consejo, de 5 de abril de 1993, la Directiva 98/6/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, la Directiva 2005/29/CE del Parlamento Europeo y del Consejo y la Directiva 2011/83/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, en lo que atañe a la mejora de la aplicación y la modernización de las normas de protección de los consumidores de la UE

IV. Bibliografía

 

Capítulo 13: La nueva configuración del documento electrónico al amparo de la nueva normativa comunitaria, por Juan Francisco Rodríguez Ayuso

I. E-documents: la problemática derivada de la antinomia legislativa en el ámbito de la prueba

II. Solicitud de eficacia o impugnación de documentos firmados electrónicamente

III. Bibliografía

 

Capítulo 14: Mercado digital en el marco de la Unión Europea: el empleo de criterios territoriales ante una nueva realidad social, por María Dolores Ortiz Vidal

I. Introducción

II. Competencia judicial internacional y economía colaborativa en el contexto digital

III. Ley aplicable y economía colaborativa en el marco digital

IV. Consideraciones finales

V. Bibliografía

 

Capítulo 15: La tramitación en línea del procedimiento para la resolución alternativa de litigios en materia de consumo. Ley 7/2007, de 2 de noviembre, por la que se incorpora al ordenamiento jurídico español, la Directiva 2013/11/UE, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 21 de mayo de 2013, por Rubén López Picó

I. Introducción

II. Antecedentes jurídicos

III. Tramitación en línea

III.1. Presentación de la reclamación

III.2. Determinación de la entidad de resolución competente

III.3. Resolución del litigio

IV. Conclusiones

V. Bibliografía

 

Bloque III: Mercado digital y fiscalidad

Capítulo 16: Medidas fiscales en la Unión Europea para alcanzar el Mercado Único Digital, por Juan Jesús Martos García

I. Introducción

II. Importancia de la calificación de las operaciones en el IVA como entregas de bienes o como prestaciones de servicios

III. Problema calificatorio de las operaciones en el mercado digital

IV. Los Servicios prestados vía electrónica. Tratamiento y evolución normativa hasta la Directiva 2017/2455

IV.1. Concepto. La ruptura con el principio de neutralidad

IV.2. Tipo de gravamen previsto para los servicios prestado vía electrónica

IV.3. Reglas de localización de los servicios prestados vía electrónica

IV.3.1. Período 2003-2014

IV.3.2. Período 2015-2018

IV.4. Necesidad de comprobar la naturaleza y la localización de las partes. Presunciones sobre la localización del cliente

IV.5. Régimen especial para operadores que presten servicios a particulares comunitarios

IV.5.1. Período 2003-2014

IV.5.2. Período 2015-2018

V. Régimen de las ventas a distancia intracomunitarias a consumidores. Tratamiento normativo hasta la Directiva 2017/2455

VI. Directiva 2017/2455: convergencia en el IVA de prestaciones de servicios y entregas de bienes a distancia a particulares

VI.1. Convergencia en la localización de las ventas intracomunitarias a distancia de bienes y de los servicios prestados vía electrónica, telecomunicaciones y tv

VI.2. Ventas a distancia de bienes importados de terceros territorios

VI.2.1. Localización como entrega de bienes en el Estado de destino del consumidor y exenciones

VI.2.2. Ventas a través de interfaz electrónica como mercados, plataformas o portales en línea pertenecientes a un tercero distinto del vendedor: La mediación de empresas como Amazon o Ebay

VI.3. Regímenes especiales para operadores que vendan a distancia a particulares comunitarios

VI.3.1. Régimen especial para los servicios prestados por sujetos pasivos no establecidos en la Comunidad

VI.3.2. Régimen especial aplicable a las ventas intracomunitarias a distancia de bienes y servicios

VI.3.3. Régimen especial para ventas a distancia de bienes importados de terceros países

VI.4. Períodos transitorios: 2019 y 2020

VII. Conclusión

VIII. Bibliografía

 

Capítulo 17: La planificación fiscal mediante intangibles, ¿una ventaja competitiva para los gigantes de la economía digital frente a las empresas europeas?, por José Miguel Martín Rodríguez

I. La existencia de gigantes de la economía digital y la importancia de los intangibles

II. El empleo de intangibles como instrumento de planificación fiscal: sinónimo de ahorro fiscal

III. Los regímenes de IP Box y la distorsión de los precios de transferencia como herramienta de planificación

III.1. Los regímenes de IP Box

III.2. La fijación de precios de transferencia elevados por el empleo de intangibles

IV. Medidas para minimizar la planificación fiscal agresiva mediante intangibles

IV.1. El Modified Nexus Approach para vincular los beneficios por I+D+i a la inversión

IV.2. Cambios en las directrices y en la documentación sobre precios de transferencia de intangibles

V. ¿Es demasiado tarde para revertir la situación de dominio de los gigantes de la economía digital?

VI. Bibliografía

 

Capítulo 18: A vueltas con la creación de un ‘impuesto igualador’ destinado a reducir la llamada ‘brecha tributaria’ que originan los principales grupos multinacionales del sector tecnológico en el ámbito del comercio internacional, por Juan Calvo Vérgez

I. Introducción

II. Análisis de la evolución de los trabajos acometidos en el seno de la comisión europea

III. Análisis de las principales iniciativas acometidas en el seno de la OCDE

IV. El nuevo impuesto sobre determinados servicios digitales diseñado por el ejecutivo español

V. A modo de conclusión

VI. Bibliografía

 

Capítulo 19: Novedades recientes en la tributación indirecta relacionada con la economía digital: del IVA al (in) Directo ‘Digital Services Tax’, por José Manuel Macarro Osuna

I. Introducción

II. Una solución transitoria para corregir la baja tributación societaria de las empresas de economía digital: el Digital Services Tax

III. La adaptación de la normativa IVA al comercio electrónico y las nuevas formas de la economía digital

III.1. La aprobación de un nuevo paquete sobre el IVA en el comercio electrónico

III.2. Una modificación sustancial: la aplicación del binomio tributación en destino/MOSS al comercio electrónico de productos tangibles

IV. Conclusión

V. Bibliografía

 

Capítulo 20: Avances hacia un establecimiento permanente virtual en la UE: La «presencia digital significativa» en la propuesta de Directiva 148/2018, por Guillermo Sánchez-Archidona Hidalgo

I. Introducción: el problema del «nexo» y la «presencia digital significativa»

II. La propuesta de Directiva del Consejo por la que se establecen normas relativas a la fiscalidad de las empresas con una presencia digital significativa (2018)

III. Criterios para determinar la presencia digital significativa

IV. Notas conclusivas

V. Bibliografía

 

Capítulo 21: Implicaciones fiscales de las compraventas en el marco de la estrategia para el Mercado Único Digital, por Mª del Mar Soto Moya

I. Introducción

II. La compraventa a través de plataformas en el ámbito de la financiación colectiva

III. Cuestiones fiscales pendientes en la tributación de las compraventas colectivas a través de plataformas: especial referencia al IVA

IV. Conclusiones

V. Bibliografía

 

Bloque IV: Mercado digital, delitos informáticos y ciberseguridad

Capítulo 22: Análisis criminológico y jurídico penal del comercio electrónico, por Javier Valls Prieto

I. Introducción

II. Definiciones y delimitación de conceptos

III. Actores del comercio electrónico

III.1. Características de los autores

III.2. Elementos propiciatorios de las víctimas

IV. Modalidades delictivas en que las víctimas son los consumidores

IV.1. Estafa

IV.2. Sustracción de identidad

IV.3. Phishing

IV.4. Pharming

IV.5. Copia de tarjeta de crédito

IV.6. Consumidores

V. Modalidades en que las víctimas son los negocios

V.1. DoS

V.2. Competencia

VI. Conclusiones

VII. Bibliografía

 

Capítulo 23: Los delitos informáticos en el Mercado Digital: Apuntes penales y criminológicos, por Carmen Rocío Fernández Díaz

I. Introducción

II. Los delitos informáticos en el mercado digital de la Unión Europea

III. Aspectos penales

III.1. Conductas típicas de los delitos informáticos

III.2. El tipo subjetivo de los delitos informáticos

III.3. Consecuencias penológicas de los delitos informáticos

IV. Aspectos criminológicos

V. Conclusiones

VI. Bibliografía

 

Capítulo 24: Creación del Mercado Único Digital y comisión de delitos publicitarios a través de la web, por Javier Gómez Lanz

I. Introducción

II. El artículo 282 del Código Penal como medio diferenciado de tutela penal de los derechos de los consumidores en el entorno digital

III. Valoración político-criminal del 282 CP: ¿es necesaria una respuesta adicional del ordenamiento español para garantizar la credibilidad del mercado digital?

IV. Bibliografía

 

Capítulo 25: Algunas cuestiones relevantes sobre la regulación en materia de contenidos ilícitos en línea, por Myriam Cabrera Martín

I. La lucha contra los contenidos ilícitos en la Estrategia para el Mercado Único Digital en Europa

II. Tratamiento de los contenidos ilícitos en nuestra legislación penal a la luz de las directrices europeas sobre la materia

II.1. Pornografía infantil

II.2. Terrorismo

II.3. Discurso del odio

III. Responsabilidad de los proveedores de servicios de alojamiento de datos

IV. Bibliografía

 

Capítulo 26: Phishing e Mercato Digitale, tra nuovi rischi per i consumatori e recenti riflessioni penalistiche, por Antonino Di Maio

I. Che cos’è il phishing? Alla ricerca di una definizione, tra recenti profili comunitari e l’evidente inidoneità strutturale degli attuali modelli penali di incriminazione

II. La responsabilità del soggetto agente

III. L’intervento del financial manager

IV. Brevi cenni comparatistici nell’esperienza giuridica spagnola

V. Conclusioni

VI. Bibliografia

 

Capítulo 27: La responsabilidad penal del “mulero” del phishing: Últimas tendencias jurisprudenciales, por Marta Fernández Cabrera

I. Introducción

II. Tipo penal cometido por el mulero y tipo de intervención realizada

III. Tipo subjetivo ¿Qué conoce el mulero?

IV. Problemas en la identificación del elemento subjetivo y la aplicación de la teoría de la ignorancia deliberada

V. Conclusiones

VI. Bibliografía

 

Capítulo 28: El delito de falsificación y de uso de tarjetas bancarias de crédito o débito del art. 399 bis del Código Penal (CP). Análisis jurisprudencial de las situaciones concursales. Impacto de la Estrategia de Mercado Digital de la Unión Europea, por Remedios Campoy Gómez

I. El delito de falsificación de tarjetas bancarias de crédito o débito. Calificación jurídico penal de tales comportamientos tras la reforma del CP a través de la LO 5/2010, de 22 de junio

II. Situaciones de concurso de delitos y de normas entre el delito de falsificación de tarjetas bancarias del art. 399 bis CP y el delito de estafa del art. 248 CP. Delimitación de supuestos en que el sujeto activo de la defraudación no ha intervenido en la falsificación de las tarjetas, limitándose su conducta a la tenencia o al uso fraudulento de la misma (apartados 2 y 3 del art. 399 bis CP)

II.1. Situaciones de concurso de delitos de los arts. 73 a 77 CP

II.2. Situaciones de concurso de normas o de leyes del art. 8 CP

II.2.1. Concurso de normas en relación de consunción del art. 8.3 CP

II.2.2. Concurso de normas en relación de alternatividad del art. 8.4 CP

III. Impacto de la Estrategia de Mercado Digital de la Unión Europea en los delitos de falsificación de tarjetas bancarias, especialmente en el ámbito relacionado con el “mejor acceso de los consumidores y las empresas a los bienes en línea”

IV. Propuestas de solución para una mejor respuesta del Derecho Penal en la protección de los ciudadanos ante ciberataques dirigidos a la obtención de datos de las tarjetas bancarias

V. Referencias jurisprudenciales.

 

Bloque V: Otros retos en la construcción del Mercado Digital

 

Capítulo 29: Internet of Things y Cloud computing: Nuevos retos normativos de carácter internacional, por Antonio Merchán Murillo

I. Planteamiento

II. La necesidad de proteger los datos: personales y no personales

III. La propiedad de los datos en la nube

IV. Aspecto internacional como reto

V. Conclusión

VI. Bibliografía

 

Capítulo 30: Smart Contracts: Trascendencia jurídica en el desarrollo del comercio electrónico, por Alba Paños Pérez

I. Naturaleza y trascendencia jurídica

I.1. Cuestiones preliminares: aproximación al concepto y trascendencia jurídica en el ámbito del comercio electrónico

I.2. Origen tecnológico: blockchain o cadena de bloques

I.3. Concepto y naturaleza jurídica de los smart contracts: ¿son auténticos contratos? ¿Y son realmente inteligentes?

II. Características de los contratos legales inteligentes

III. Formación de los contratos inteligentes

III.1. Obligaciones de información

III.2. Elementos del contrato: consentimiento, objeto y causa

III.3. La ejecución del contrato

III.4. Valor probatorio

IV. Funcionamiento práctico: ventajas frente a problemática o incertidumbres legales

V. Conclusiones

VI. Bibliografía

 

Capítulo 31: Instrumentos electrónicos de financiación a la luz de los principios que rigen la contratación. Consideración del fenómeno Fintech en el Mercado Único Digital europeo, por María Jesús Blanco Sánchez

I. Cambio de paradigma: evolución conjunta de sector financiero y tecnología

II. Fenómeno fintech. concepto y papel en el mercado único digital europeo

III. Principios que rigen la contratación electrónica. Especial consideración del mercado único digital y fintech

IV. Valoración crítica y vertiente de futuro

V. Bibliografía

 

Capítulo 32: Hacia una unidad europea en el crowdfunding de inversión, por Enrique Moreno Serrano

I. La futura regulación europea en materia de crowdfunding: el análisis de la realidad como motivo de regulación

II. Principales características de la norma proyectada y su comparativa con la normativa española

II.1. Ámbito de aplicación

II.1.1. Ámbito objetivo: formas de financiación que se verían afectadas

II.1.2. Ámbito subjetivo

II.1.3. Ámbito territorial

II.2. Autoridad de autorización y supervisión

II.3. Límites de inversión

II.4. Funciones de las plataformas

II.5. Admisibilidad de un mercado secundario

III. Conclusiones

IV. Bibliografía