Divorcio en el Derecho Iberoamericano
La obra que el lector tiene en sus manos es el resultado del esfuerzo mancomunado de varios juristas hispano-americanos. Aborda un tema en continua evolución, cual es el divorcio. La «permanencia del cambio» obedece, entre otras causas, a que tampoco son estables las pautas culturales, éticas, sociales, económicas que cimentan el matrimonio y, de modo más general aún, la familia. A su vez, las modificaciones no siguen el mismo ritmo en todos los países, su mayor o menor velocidad depende de muchos factores, entre ellos, la influencia más o menos poderosa que los diferentes grupos de presión ejercen sobre el legislador, y los preconceptos que la sociedad tiene sobre determinados fenómenos, como son, incluso, las enfermedades.
Una obra comparativa de este tipo requiere, entonces, la participación de juristas de distintas edades, orígenes y formaciones, de allí que al lado de autores experimentados aparezcan los noveles y talentosos, que junto a los profesores universitarios, investigadores y miembros de la academia, hayan trabajado notarios, abogados y jueces que miran la realidad cotidiana.
Se trata de un texto útil, claro y actualizado, en el que los operadores del Derecho pueden encontrar las bases en que se sustenta el divorcio en los países iberoamericanos. De la lectura de las páginas de este libro puede colegirse además la labor de interpretación del Derecho, en pos de su aplicación, que han realizado los tribunales en aras de colmar las lagunas del ordenamiento jurídico y de acompasar los dictados de la norma a la realidad y al entorno social y familiar en que viven nuestras naciones, que no solo comparten en su gran mayoría -salvo Portugal y Brasil- el mismo idioma, sino -y aquí inclúyase también a lusitanos y cariocas- la misma idiosincrasia y espíritu latino.
Los coordinadores del libro, Ángel Acedo Penco es Doctor en Derecho, Máster en Administración de Empresas y Máster en Urbanismo, Profesor de Derecho Civil de l! a Universidad de Extremadura, Facultad de Derecho de Cáceres (España), Director de la revista jurídica Anuario de la Facultad de Derecho de la Universidad de Extremadura, Miembro del Instituto de Desarrollo y Análisis del Derecho de Familia en España (IDADFE), Representante de España en el Comité para el Estudio y Difusión del Derecho en América Latina (CEDDAL), Presidente del Consorcio Iberoamericano de Investigación y Desarrollo (CIID),
es autor de diversos artículos científicos, monografías doctrinales y manuales universitarios, así como conferenciante en congresos internacionales y en universidades de Europa y América Latina, Leonardo B. Pérez Gallardo es Doctor en Ciencias Jurídicas por la Universidad de La Habana,
Máster en Derecho Privado por la Universidad de Valencia, España, Profesor Titular de Derecho Civil en la Universidad de La Habana y Notario, Vicepresidente de la Sociedad Cubana de Derecho Civil y de Familia y de la Sociedad del Notariado cubano y Presidente d! el Tribunal Nacional Permanente de grados científicos para las Ciencias Jurídicas, autor de varios libros y artículos publicados en su país y en varias naciones iberoamericanas.
Indice:
Capítulo 1: EL DIVORCIO EN EL DERECHO ARGENTINO (Marisa HERRERA)
I. Introducción
II. Un poco de historia
III. Las causales de separación personal y divorcio vincular
III.1. Aspectos socio-jurídicos
III.2. Aspectos de fondo
III.2.a. Las causales subjetivas o culpables
III.2.b. Las causales objetivas
III.3. Aspectos procesales
III.3.a. Consideraciones generales
III.3.b. Sobre el proceso contencioso por causales subjetivas
III.3.c. Sobre el proceso por separación de hecho sin voluntad de unirse
III.3.d. Sobre el proceso por presentación conjunta
III.3.e. ¿Transformación de la causal/ proceso subjetivo en objetivo?
IV. Los efectos
IV.1. Entre los ex cónyuges
IV.1.a. Alimentos
IV.! 1.b. Vivienda
IV.1.c. Vocación hereditaria
IV.1.d. Bienes
IV.1.e. Daños y perjuicios
IV.1.f. Apellido
IV.2. Con relación a los hijos
V. Breves palabras de cierre
Capítulo 2: EL DIVORCIO EN EL DERECHO BOLIVIANO (Toribio MARTÍNEZ ZENTENO)
1. Divorcio. Generalidades, etimología y definición
2. Sus antecedentes en Bolivia
2.1. Código Civil Santa Cruz
2.2. Ley de Divorcio Absoluto
2.3. Código de Familia
3. Requisitos para la acción de divorcio
3.1. Personalísima
3.2. Fundada en causales determinadas por ley
3.3. Prohibida de fundar en culpa propia
4. Causales para la procedencia del divorcio
4.1. Enumeración de causales
4.2. Análisis de las causales
5. Causal de separación de hecho libre, voluntaria y consentida
6. Matrimonio celebrado en el extranjero
7. Reconciliación
8. Extinción de la acción de divorcio
9. Efectos jurídicos del divorcio
9.1. Institucionales
9.2. Personales
9.3. Patrimoniales
10. Enfoque procesal
10.1. Proceso ordinario
10.2. Competencia
10.3. Medidas provisionales
10.4. Control fiscal sobre la prueba
10.5. Sentencia
11. Modalidades reguladas
11.1. Divorcio absoluto
11.2. Divorcio relativo o separación de cónyuges
12. Estadística sobre divorcios en Bolivia
13. Legislación que regula el divorcio en Bolivia
14. Bibliografía
Capítulo 3: EL DIVORCIO EN EL DERECHO BRASILEÑO (Tânia VAINSENCHER)
1. Breve recuento histórico
2. Aspectos generales del divorcio en el Derecho Brasileño
3. Modalidades de divorcio en el Derecho Brasileño
3.1. Divorcio directo
3.2. Divorcio indirecto
3.3. Forma consensual judicial
3.4. Forma consensual extrajudicial
3.5. Forma litigiosa necesariamente judicial
4. Efectos personales del divorcio
4.1. Sobre el nombre
4.2. Posibilidad de contraer nuevo matrimonio
4.3! . Pensión alimenticia
4.4. Guarda de los hijos menores: ¿exclusiva o compartida?
5. Efectos patrimoniales del divorcio
5.1. Régimen jurídico de los bienes
5.2. Posibilidad de reparación civil (daños morales)
6. Bibliografía
Capítulo 4: EL DIVORCIO EN EL DERECHO CHILENO (Mauricio TAPIA RODRÍGUEZ)
1. Generalidades sobre el divorcio
2. Modalidades de divorcio reguladas
3. Vías de tramitación del divorcio
4. Efectos personales del divorcio
5. Efectos patrimoniales del divorcio
6. Publicidad del divorcio
7. Estadísticas sobre el divorcio en Chile
Capítulo 5: EL DIVORCIO EN EL DERECHO COLOMBIANO (Guillermo MONTOYA PÉREZ)
1. Generalidades
2. Causales de divorcio y de cesación de efectos civiles
2.1. Breves comentarios sobre las causales
3. Interés para actuar y caducidad
4. Vías para tramitar el divorcio y la cesación de efectos civiles
4.1. Vía judicial
4.2. Vía notarial
5. Consecu! encias del divorcio y de la cesación de efectos civiles
5.1. Consecuencias del divorcio
5.1.1. Efectos personales
5.1.1.1. Respecto de los cónyuges
5.1.1.2. Respecto de los hijos comunes menores de edad
5.1.2. Efectos patrimoniales
5.1.2.1. Respecto de los cónyuges
5.1.2.2. Respecto de los hijos
5.2. Consecuencias de la cesación de efectos civiles
5.2.1. Efectos personales
5.2.2. Efectos patrimoniales
6. Publicidad del divorcio y de la cesación de efectos civiles: el registro
6.1. Cuando el trámite ha sido por vía notarial
6.2. Cuando el trámite ha sido por vía judicial
7. Aspectos de Derecho Internacional Privado
8. Bibliografía
Capítulo 6: EL DIVORCIO EN EL DERECHO COSTARRICENSE (Diego BENAVIDES SANTOS)
1. El Derecho de Familia en Costa Rica. Un acercamiento histórico
2. Generalidades
2.1. Divorcio por mutuo acuerdo
2.2. El divorcio contencioso
2.3. Estadísticas sobre! divorcio y separación judicial
3. Régimen patrimonial matrimonial
3.1. Libre disposición
3.2. Sobre la liquidación anticipada de bienes gananciales
3.3. Abuso del derecho de libre disposición
3.4. Nulidad de traspaso de bien ganancial
3.5. Diferencia del derecho a gananciales y su garantía de satisfacción. Anexo
4. Conclusiones
Capítulo 7: EL DIVORCIO EN EL DERECHO CUBANO (Leonardo B. PÉREZ GALLARDO)
1. Algunas acotaciones sobre el divorcio en Cuba, más allá del terreno jurídico
2. Breves notas del devenir histórico del divorcio en Cuba
3. El divorcio como causa de extinción del matrimonio. Tratamiento sustantivo
3.1. El divorcio sin causales, pero con causa en el Derecho de familia cubano
3.2. Peculiaridades de la acción de divorcio
3.3. Efectos personales del divorcio
3.3.1. Mutación del estado civil familiar. Prueba del estado conyugal de divorciado
3.3.2. Efectos para los menores hijos:! patria potestad, guarda y cuidado y régimen de comunicación
3.4. Efectos patrimoniales del divorcio
3.4.1. Para los cónyuges
3.4.1.1. Extinción del régimen económico del matrimonio. Especial referencia a la vivienda de titularidad común
3.4.1.2. Extinción de los derechos de sucesión ab intestato
3.4.1.3. Nacimiento de la obligación de dar alimentos. Supuestos en los que procede
3.4.2 Para los menores hijos
3.4.2.1. Nacimiento de la obligación de dar alimentos
3.4.2.2. Algunas medidas tuitivas en interés de los menores hijos, en razón de la liquidación de la comunidad matrimonial de bienes
4. El divorcio en sede judicial
4.1. Tribunal competente
4.2. Proceso especial de divorcio
4.2.1. Proceso especial de divorcio por mutuo acuerdo
4.2.2. Proceso especial de divorcio por justa causa
5. El divorcio en sede notarial
5.1. ¿Por qué razón podría ser del conocimiento del notario la disolución del vínc! ulo matrimonial por mutuo acuerdo de los cónyuges?
5.2. El Decreto-Ley Nº 154/1994 de 6 de septiembre y su Reglamento, contenido en la Resolución Nº 182/1994 de 10 de noviembre del Ministro de Justicia
5.2.1. El escrito de solicitud del divorcio. Requisitos formales
5.2.2. Instrumentación notarial y calificación del acto o actos documentado(s)
5.2.3. El régimen de convenciones de la escritura de divorcio
5.2.3.1. Transmisión de la vivienda de titularidad común a favor de uno de los cónyuges o de los hijos comunes del matrimonio disuelto
5.2.3.2. Liquidación de la comunidad matrimonial de bienes
5.2.4. Efectos de la escritura de divorcio
5.2.4.1. Con respecto a los excónyuges
5.2.4.2. Con respecto a los hijos menores procreados
5.2.4.3. Eficacia de la escritura de divorcio en el extranjero. Particular referencia al caso español
5.2.5. Modificación del régimen de convenciones instrumentado en la escritura de divorcio
5. 2.5.1. Cuando existe común acuerdo entre los excónyuges: la escritura de modificación de las convenciones
5.2.5.2. Ante la inexistencia de acuerdo entre los excónyuges: la vía judicial de los incidentes
6. Publicidad de la sentencia o de la escritura pública de divorcio
7. Bibliografía
8. Datos estadísticos
Capítulo 8: EL DIVORCIO EN EL DERECHO DOMINICANO (Daniel NOLASCO y Nelson CASTILLO OGANDO)
I. El divorcio como concepto jurídico
II. Evolución histórica del divorcio
1. Evolución legislativa del divorcio en la República Dominicana
III. Sistemas y clasificación del divorcio
1. Sistema de divorcio consensual
2. Sistema divorcista de culpabilidad
3. Sistema divorcista de quiebra matrimonial
A) El divorcio repudio
B) El divorcio sanción
C) El divorcio remedio
D) El divorcio incausado
IV. Procedimiento de la acción en divorcio
1. La pensión alimentaria
2. La p! rovisión ad litem
3. La fijación de sellos
V. Procedimiento de divorcio por mutuo consentimiento
1. Procedimiento sumario de la acción en divorcio
VI. El divorcio versus matrimonio canónico
VII. Efectos jurídicos del divorcio
1. La guarda de menores derivada del divorcio
1.1. El derecho de visita
2. Partición patrimonial derivada del divorcio
VIII. Publicidad e inscripción del divorcio
IX. Bibliografía
X. Datos estadísticos
Capítulo 9: EL DIVORCIO EN EL DERECHO ECUATORIANO (Jorge SOTOMAYOR UNDA)
1. Algunas ideas y conceptos del matrimonio
2. El divorcio. Notas de orden histórico
3. El divorcio en el Ecuador. Aproximación conceptual e histórica
4. Características de la acción de divorcio
5. Divorcio por mutuo consentimiento
6. Divorcio por mutuo consentimiento en trámite notarial
6.1. Requisitos intrínsecos
6.2. Requisitos extrínsecos de la petición
6.3. D! erechos notariales
6.4. Resolución de la situación económica de los hijos
7. Divorcio contencioso
7.1. Estudio de las causales de divorcio en especie
7.1.1. El adulterio de uno de los cónyuges
7.1.1.1. Prueba del adulterio
7.1.2. Sevicia
7.1.3. Injurias graves o actitud hostil que manifieste claramente un estado habitual de falta de armonía de las dos voluntades en la vida matrimonial
7.1.3.1. Características de esta causal
7.1.3.2. Prueba de injuria y actitud hostil
7.1.3.3. Reciprocidad de injurias
7.1.3.4. Prescripción
7.1.4. Amenazas graves de un cónyuge contra la vida del otro
7.1.4.1. Requisitos
7.1.4.2. Prescripción
7.1.5. Tentativa de uno de los cónyuges contra la vida del otro, como autor o cómplice
7.1.5.1. Requisitos de la causal
7.1.5.2. Prescripción
7.1.6. El hecho de que dé a luz la mujer, durante el matrimonio, un hijo concebido antes, siempre que el marido hubi! ere reclamado contra la paternidad del hijo y obtenido sentencia ejecutoriada que declare que no es su hijo, conforme a lo dispuesto en el Código Civil
7.1.7. Los actos ejecutados por uno de los cónyuges con el fin de corromper al otro, o a uno o más de los hijos
7.1.8. El hecho de adolecer uno de los cónyuges de enfermedad grave, considerada por tres médicos, designados por el Juez, como incurable y contagiosa o transmisible a la prole
7.1.9. El hecho de que uno de los cónyuges sea ebrio consuetudinario o, en general, toxicómano
7.1.10. La condena ejecutoriada a reclusión mayor
7.1.11. El abandono voluntario e injustificado del otro cónyuge, por más de un año ininterrumpidamente
8. Efectos del divorcio
8.1. Con respecto a los cónyuges
8.2. Con respecto a los hijos
9. Trámite del juicio de divorcio
10. Número de divorcios en el Ecuador
Capítulo 10: EL DIVORCIO EN EL DERECHO ESPAÑOL (Ángel ACEDO PENCO)
1. Apro! ximación al matrimonio vigente en España
1.1. Dificultades que entraña el nuevo concepto de matrimonio
1.2. Una actualizada y posible definición del matrimonio en España
1.3. Reconocimiento legal del matrimonio entre personas del mismo sexo
2. Pérdida de eficacia del matrimonio: nulidad, separación y divorcio
3. La nulidad matrimonial
3.1. Planteamiento
3.2. Causas de nulidad
3.2.1. Existencia de impedimentos indispensables no dispensados
3.2.2. Defectos materiales: falta o vicios del consentimiento
3.2.3. Defectos formales
3.3. La convalidación del matrimonio nulo
3.4. Efectos de la sentencia de nulidad. El matrimonio putativo
4. La separación conyugal
4.1. La desaparición de las «causas» de la separación
4.2. Clases de separación conyugal
4.2.1. La separación de mutuo acuerdo
4.2.2. La separación instada sólo por uno de los cónyuges
4.3. Los efectos de la separación
4.3.1! . En la esfera personal
4.3.2. En la esfera patrimonial
4.4. La reconciliación de los cónyuges separados
5. La disolución del matrimonio: el divorcio
5.1. Los diferentes supuestos de disolución matrimonial
5.1.1. La muerte de uno de los cónyuges
5.1.2. La declaración de fallecimiento
5.2. El reconocimiento legal del divorcio en España
5.3. Caracteres básicos del actual divorcio español
5.4. Requisitos y formas de acceder al divorcio
5.4.1. El divorcio solicitado por ambos o por uno con la anuencia del otro
5.4.2. El divorcio a petición de uno sólo de los cónyuges
5.5. La acción de divorcio: aspectos procesales
5.5.1. El proceso judicial de mutuo acuerdo
5.5.2. El proceso judicial contencioso
5.5.3. La sentencia de divorcio: efectos específicos
6. Efectos comunes a las sentencias de nulidad, separación y divor-cio
6.1. Efectos legales de la presentación de la demanda
6.2. El co! nvenio regulador
6.2.1. Relaciones de los hijos con sus padres
6.2.2. Relaciones de los hijos con sus abuelos
6.2.3. Vivienda y ajuar familiar
6.2.4. Gastos familiares y alimentos
6.2.5. Liquidación del régimen económico del matrimonio
6.2.6. Pensión compensatoria
6.2.7. La inclusión de otros aspectos en el convenio
6.2.8. La aprobación judicial del convenio
6.2.9. La modificación ulterior del convenio
6.3. Las medidas judiciales en defecto de convenio regulador
6.3.1. Las medidas previas a la demanda
6.3.2. Las medidas provisionales mientras se sustancia el proceso
6.3.2.1. Medidas sobre las relaciones entre padres e hijos menores
6.3.2.2. Medidas sobre el uso de la vivienda familiar
6.3.2.3. Medidas sobre las cargas y gastos familiares
6.3.2.4. Medidas sobre el régimen económico de gananciales
6.3.2.5. Medidas sobre los privativos afectos a las cargas familiares
6.3.2.6. La! guarda y custodia compartida ejercida por ambos cónyuges
6.3.3. Las medidas definitivas adoptadas en la sentencia
6.4. La pensión compensatoria a favor de uno de los cónyuges
6.4.1. Concepto y naturaleza de la pensión por desequilibrio
6.4.2. Circunstancias determinantes para la fijación de su importe
6.4.3. Estructura del régimen de la pensión
6.4.4. Momento procesal para solicitar el reconocimiento de la pensión
6.4.5. Indiferencia de la «culpabilidad» de los cónyuges
6.4.6. Actualización, sustitución, modificación y extinción
6.5. Indemnización por la nulidad matrimonial causada de mala fe
6.6. Publicidad de la disolución matrimonial: la inscripción registral
6.7. Normas de Derecho internacional privado: ley aplicable al divorcio
7. Breves datos estadísticos
8. Bibliografía
Capítulo 11: EL DIVORCIO EN EL DERECHO GUATEMALTECO (Nery ROBERTO MUÑOZ)
1. Anotaciones sobre el matrimonio
2. E! l divorcio
3. El divorcio en el Derecho romano y el Código de Napoleón
4. El divorcio en Guatemala
4.1. Divorcio por mutuo acuerdo
4.2. Procedimiento para obtener el divorcio ordinario o por causa determinada
4.3. Procedimiento para obtener el divorcio voluntario o por mutuo consentimiento
5. Reflexiones finales
Capítulo 12: EL DIVORCIO EN DERECHO MEXICANO (Aníbal GUZMÁN ÁVALOS)
A. Generalidades
1. Antecedentes
2. Concepto
B. Tipos de divorcio
1. Divorcio Voluntario
a) Administrativo
b) Judicial
2. Divorcio necesario
C. Los efectos del divorcio
1. Medidas provisionales en el juicio de divorcio
2. Efectos definitivos de la sentencia
a) En relación con la persona de los divorciados
b) En relación con los bienes de los cónyuges
c) En relación con los hijos de los cónyuges
D. Generalidades procedimentales
1. Características de la acción de divorci! o
2 . Competencia de los jueces
3. Causas que ponen fin al divorcio necesario
4. Caducidad de la acción de divorcio
5. Publicidad del divorcio
Capítulo 13: EL DIVORCIO EN EL DERECHO NICARAGÜENSE (Neylia L. ABBOUD CASTILLO)
1. Entorno del Derecho Familiar
1.1. Algunas limitaciones que adolece la legislación familiar
2. Consagración de la figura en el Derecho interno
2.1. Notas de índole histórica
2.2. El Derecho vigente
2.2.1. Divorcio por mutuo consentimiento
2.2.2. Divorcio por voluntad unilateral
3. Bibliografía
Capítulo 14: EL DIVORCIO EN EL DERECHO PANAMEÑO (Ulises PITTÍ GONZÁLEZ)
1. Generalidades
2. Modalidades
2.1. Las causales de divorcio reguladas en el Código de la Familia
2.2. Autoridad competente para conocer de los procesos de divorcio
3. Efectos personales del divorcio en Panamá
3.1. Pensión alimenticia
3.2. La patria potestad o autoridad parental 3.3 . Guarda y crianza y el régimen de comunicación y visitas
4. Efectos patrimoniales del divorcio
4.1. Régimen jurídico de la vivienda familiar
4.2. Reparación del daño moral
5. Publicidad del divorcio
6. Bibliografía
Capítulo 15: EL DIVORCIO EN EL DERECHO PARAGUAYO (Roberto MORENO RODRÍGUEZ ALCALÁ)
1. Introducción: sistema de la legislación para
