Conflicto de Intereses y Comisión Mercantil
Este libro pretende profundizar y actualizar el estudio de una cuestión que afecta a una institución mercantil de origen medieval que ha sido y es uno de los instrumentos jurídicos básicos del actuar por cuenta ajena en el tráfico: la comisión mercantil.
La mencionada institución configura una de las regulaciones más perfectas del Código de Comercio y prevé la resolución de uno de los habituales conflictos de intereses de la gestión de negocios ajena, en concreto, la autoentrada del intermediario. El artículo 267 CCom otorga una pragmática solución al posible conflicto que se puede generar en esa forma de ejecutar el negocio, la autorización del comitente a la entrada del intermediario. Esta alternativa ha sido frecuentemente adoptada por la práctica jurisprudencial y unánimemente aceptada por la doctrina.
Sin embargo, en este trabajo se ha intentado superar esa estricta opción normativa. Así, partiendo de la existencia de operaciones en el tráfico especi!
almente
sensibles a los conflictos de intereses por la naturaleza fiduciaria de la relación de agencia que constituyen, se propone la previsión de esos conflictos y la estipulación de reglas que los minimicen. Esto es, se plantea la minimización del potencial conflicto de la autoentrada y no únicamente su desaparición a través de la licencia.
Desde la sencillez y la rigurosidad científica, la obra sugiere una nueva perspectiva en la resolución de los conflictos de intereses de gran utilidad para todos aquellos operadores y profesionales de la representación ajena, así como para la interpretación jurisprudencial y el avance doctrinal.
ELENA LEIÑENA MENDIZÁBAL (Donostia, 1958), Profesora de Derecho Mercantil de la Universidad del País Vasco/Euskal Herriko Unibertsitatea, Licenciada en Ciencias Económicas y Empresariales por la UPV/EHU (1982) y Licenciada en Derecho por la UPV/EHU (1993). Doctora por la Universitat de Barcelona (2008).
Resultado de su amplia exp!
eriencia
docente en el ámbito del Derecho Mercantil, fundamentalmente en el Derecho de la Competencia y de los Bienes Inmateriales, Derecho de Sociedades y Derecho de la Publicidad, ha publicado en euskera y en coautoría el manual de Derecho de la Publicidad: Publizitate Zuzenbideko Eskuliburua (UEU, 2006).
La actividad investigadora de la autora se centra esencialmente en cuestiones relacionadas con la contratación mercantil. En relación con este tema ha publicado en colaboración la obra: El régimen jurídico unificado de la comisión mercantil y el mandato en el Derecho de obligaciones y contratos (Dykinson, 2007).
Indice:
CAPÍTULO I
LA AUTOENTRADA DEL COMISIONISTA EN LA COMISIÓN MERCANTIL
I. La comisión mercantil
1. Origen histórico de la comisión mercantil
2. Concepto y naturaleza jurídica de la comisión mercantil
3. Régimen jurídico de la comisión mercantil en el Código de comercio de 1885
3.1. Objeto de la comisión
3!
.2.
Elemento subjetivo de la comisión
3.3. Modos de realizar la comisión. La representación
3.4. Perspectiva actual de la comisión mercantil
II. La autoentrada del comisionista
1. Origen histórico de la autoentrada como forma de realización del negocio jurídico de la comisión
2. Evolución de la autoentrada
3. La autoentrada en la actualidad
LA TUTELA PREVENTIVA DEL CONFLICTO DE INTERÉS EN EL AUTOCONTRATO, EN LA AUTOENTRADA Y EN EL NEGOCIO DE APLICACIÓN
CAPÍTULO II
EL AUTOCONTRATO O CONTRATO CONSIGO MISMO EN LA PRÁCTICA DE LA AUTOENTRADA
I. Consideraciones preliminares
II. Origen del autocontrato
III. Naturaleza jurídica del autocontrato: teorías afirmativas y negativas
1. Teorías negativas
2. Teorías afirmativas
2.1. La naturaleza jurídica contractual en sede de representa-ción
2.2. El autocontrato como acto jurídico unilateral
2.3. El autocontrato como declaración unisubjetiva de estru!
ctura
bilateral
VI. Configuración dogmática del autocontrato
1. Aplicación extensiva o de exigencia de estricta moralidad
2. Tesis restrictiva de la norma
3. Supuestos especiales excluidos e incluidos en la norma
4. Interpretación finalista del artículo 1459.2 en relación a los conflictos de interés
V. Regulación del autocontrato en el Derecho positivo
1. El tratamiento en la legislación general
2. Regulación sectorial. La autocontratación societaria
CAPÍTULO III
AUTOCONTRATO Y REPRESENTACIÓN
I. Consideraciones previas
II. Teoría de la representación
1. Origen de la representación
2. La teoría clásica de la representación
3. El carácter de colaboración de la institución
4. La representación en el Derecho actual
III. La representación. El apoderamiento
1. El poder de representación. Concepto
2. El negocio jurídico de apoderamiento. La abstracción del poder
3. Capacidad, form!
a, objeto
y clases de apoderamiento
4. Abuso y extralimitación de poder
5. La revocación del poder
IV. La representación directa e indirecta
1. Representación directa
2. Representación indirecta
3. Eficacia real de la representación indirecta o mediata
4. La doble representación
CAPÍTULO IV
LOS PRESUPUESTOS DE VALIDEZ DEL AUTOCONTRATO
I. Consideraciones introductorias
II. La autorización del autocontrato. Revocación de la autorización para autocontratar
III. La ratificación del autocontrato en el Derecho español. El representante sin poder (falsus procurator)
IV. La ausencia de conflicto de interés
1. Delimitación del concepto de ausencia de conflicto de interés
2. La teoría del conflicto de interés. Minimización del conflicto
3. Tutela preventiva del conflicto de intereses como forma de minimizar el conflicto en la autocontratación (art. 1715 CC).
V. Sanción del autocontrato no permitido !
(art.
1459.2 CC)
1. Extralimitación o abuso de poder como forma anormal del poder de representación.
2. Sanción de la norma preventiva
2.1. Nulidad relativa o ineficacia (arts. 1300 y 1259 in fine
CC)
2.2. Nulidad del acto (art. 6.3 CC)
CAPÍTULO V
ESTRUCTURA JURÍDICA DE LA AUTOENTRADA Y
DE LA APLICACIÓN
I. Cuestiones generales
II. Naturaleza jurídica de la autoentrada
III. Configuración dogmática de la autoentrada
1. Interpretación extensiva o restrictiva de la norma prohibitiva de la autoentrada
2. Autoentrada como negocio de ejecución de la comisión
IV. El artículo 267 CCom. Regulación de la autoentrada y de la aplicación
1. La autoentrada
2. El negocio de aplicación
V. Autoentrada y representación. Representación directa y nomine proprio
VI. Los presupuestos de validez de la autoentrada
1. La licencia del comitente
1.1. La concesión de la licencia
1.2. La revoc!
ación de
la licencia
1.3. La inexistencia de licencia y la ratificación del negocio
2. La ausencia de conflicto de interés y tutela preventiva: minimización del conflicto en la autoentrada
VII. Sanción de la autoentrada prohibida
JURISPRUDENCIA, SENTENCIAS Y RESOLUCIONES
BIBLIOGRAFÍA
