Tratado derecho internacional privado III
Derecho de familia internacional, I
Javier Carrascosa González (Granada, 1965)
Nació en Granada (12 octubre 1965). Licenciado en Derecho por la Universidad de Granada (Premio Extraordinario, 1988). Doctor en Derecho por la Universidad de Bolonia, Italia (31 mayo 1991) (Summa Cum Laude) y Premio de doctorado en Italia Cesare Lelli (1991). Doctor en Derecho por la Universidad de Granada (Sobresaliente Cum Laude) (8 abril 2002).
Catedrático de Derecho internacional privado de la Universidad de Murcia (desde enero 2010). Ha obtenido cuatro sexenios de investigación (1997, 2003, 2009 y 2015), así como un sexenio de transferencia de la investigación (2019) y cinco quinquenios de docencia.
Director of Studies de los seminarios de Derecho internacional privado en la Academia de La Haya de Derecho internacional, sección de habla inglesa, durante el mes de julio de 2005. Profesor en la Academia de La Haya de Derecho internacional durante el mes de julio de 2015 («Internet, privacy and rights relating to personallity»).
Asesor del Ministerio de Justicia del Reino de España y representante de España en la negociación del Reglamento «Roma III» (Ley aplicable al divorcio: años 2005-2006-2007-2008). Asesor de la Dirección General de los Registros y del Notariado (2004-2009). Para la elaboración de informes para la Dirección General de Servicios para la familia y la infancia (2013). Del Ministerio de Justicia de España mediante la elaboración de informes en relación con la necesidad de intervención por parte del Reino de España en las distintas cuestiones prejudiciales que ante el Tribunal de Justicia de la UE se planten por los tribunales de los Estados miembros en relación con las cuestiones de Derecho internacional privado.
Visiting Professor en la Università di Cagliari, Italia (julio 2008 y julio 2010). Conferencias en la Università di Bologna (Italia).
Profesor conferenciante «Programa Erasmus para profesores» en la Universidad de Roma III (mayo 2010, mayo 2011, mayo 2012, mayo 2013, abril 2014, abril 2015, mayo 2016, mayo 2017, abril 2018, abril 2019).
Autor de ocho monografías relativas al Derecho internacional privado, de un Tratado sobre Derecho de la Competencia en la UE y de un manual de Derecho internacional privado español en dos volúmenes (junto con el Prof. Dr. D. A.-L. CALVO CARAVACA), edición más reciente (18ª edición), Granada, 2018.
Alfonso Luis Calvo Caravaca
es Catedrático de Derecho Internacional Privado en la Universidad Carlos III de Madrid. Elegido miembro del Consejo de Dirección de UNIDROIT por su Asamblea General para un período de cinco años (2019-2023) (Roma, 6 diciembre 2018) / UNIDROIT Governing Council Member for the Quinquennium 1. January 2019 / 31 December 2023 elected
at the 77th session of the UNIDROIT General Assembly, held in Rome on 6 December 2018.
Vocal Permanente de la Comisión General de Codificación
(Sección de Derecho Civil) por Orden del Ministro de Justicia de 7 marzo 2005.
Tratado derecho internacional privado III
COLECCIÓN TRATADO CRÍTICO DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
TRATADO CRÍTICO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
2024
SUMARIO
VOLUMEN III – DERECHO DE FAMILIA
INTERNACIONAL (I)
Capítulo X
PERSONA FÍSICA 17
I. El estatuto personal. 17
1. Concepto de «estatuto personal». 17
A) Distintas acepciones del estatuto personal. 18
B) Enfoque europeo y enfoque nacional sobre el estatuto personal. 19
2. Ley aplicable a las cuestiones jurídicas relativas a la persona física. 20
A) El art. 9.1 CC y la Ley nacional. 20
B) Ámbito material del art. 9.1 CC. 29
C) Precisión unilateral de la nacionalidad de la persona física. 32
D) Derecho Europeo y límites a la precisión unilateral de la
nacionalidad de la persona física. 33
3. Litigios entre Estados y nacionalidad de las personas físicas y jurídicas. 38
4. Problemas de precisión de la Ley personal en DIPr. español. 40
A) Múltiple nacionalidad. 40
a) Múltiple nacionalidad prevista en tratados internacionales. 42
b) Múltiple nacionalidad prevista en las Leyes españolas. 46
c) Múltiple nacionalidad patológica. 47
B) Apatridia. 50
C) Personas con nacionalidad indeterminada y refugiados. 52
D) Conflicto móvil. 54
II. Capacidad de la persona física. 54
1. Aspectos generales. 54
2. Capacidad jurídica de la persona física. 55
A) Existencia de la persona. 56
B) Posición jurídica del nasciturus. 57
C) Extinción de la personalidad. 59
3. Capacidad de obrar de la persona física. 63
4. Incapacidades especiales o prohibiciones. 63
III. Estado civil. 64
1. Declaración de ausencia y fallecimiento. 64
A) Competencia judicial internacional. 64
B) Ley aplicable. 66
2. Mayor y menor edad. 67
A) Aplicación de la Ley nacional. 67
B) La regla semel major semper major. 71
3. Sexo de la persona. 71
A) Aplicación de la Ley nacional. 71
B) Ley aplicable al cambio de sexo. 73
4. Emancipación. 76
5. Personas con discapacidad. 76
A) Competencia judicial internacional y discapacidad. 77
B) Ley aplicable a la discapacidad. 77
C) Competencia judicial internacional y medidas de apoyo a
mayores con discapacidad. 79
D) Ley aplicable a las medidas de apoyo a las personas mayores con
discapacidad. 79
6. Aspectos internacionales del Registro Civil. 84
IV. Nombre de la persona física. 92
1. Convenio de Munich de 5 septiembre 1980 y Ley nacional de la persona. 92
2. Conflicto móvil y Ley aplicable al nombre. 99
A) Regla general: la nueva Ley nacional. 99
B) Cambio forzoso de nombre y/o apellidos: soluciones de segundo
escalón. 102
3. Apátridas. 109
4. Personas con múltiple nacionalidad en casos extra-europeos y art. 9.9 CC. 110
5. Cambio de nombre. 110
6. Personas con apellidos diferentes en diversos Estados. 114
7. Cuestiones de Derecho interregional. 115
8. Nombre de la persona física y Derecho de la Unión Europea. 117
A) Libre circulación de personas y mutuo reconocimiento del
nombre en la UE. 117
B) Análisis de la jurisprudencia europea. 124
C) Ciudadanos españoles y nombres atribuidos en otros Estados
miembros de la Unión Europea. 132
V. Títulos nobiliarios. 133
VI. Tráfico internacional de órganos corporales. 135
Anexo. Jurisprudencia citada. 138
Capítulo XI
MATRIMONIO Y PAREJAS DE HECHO 149
I. Constitución, Derecho internacional privado, familia y matrimonio. 149
1. Constitución, familia, matrimonio y jus connubii. 152
2. Diferentes sistemas matrimoniales en el mundo. 158
3. Ley aplicable a la formación del matrimonio. Antecedentes históricos. 158
II. Promesa de matrimonio y esponsales. 161
III. El expediente matrimonial. 165
IV. Competencia para la celebración del matrimonio en españa. 169
V. Ley aplicable a la capacidad matrimonial. 171
1. Pluralidad de Leyes aplicables al matrimonio. Inexistencia de una
«Lex Matrimonii». 171
2. Aplicación de la Ley nacional de cada contrayente. 174
3. Ley aplicable a los impedimentos matrimoniales. 175
4. Capacidad matrimonial y orden público internacional. 180
5. Capacidad matrimonial de los contrayentes divorciados. 183
6. Certificado de capacidad matrimonial. 187
7. 7. Matrimonio poligámico. 191
A) Aspectos generales. La poligamia en el mundo. 192
B) Matrimonio poligámico a celebrar en España. 193
C) Matrimonio poligámico celebrado en el extranjero. 194
a) Regla general. Invalidez en España del matrimonio poligámico. 194
b) Regla especial. El efecto atenuado del orden público internacional. 195
8. Matrimonio entre personas del mismo sexo. 206
VI. Ley aplicable al consentimiento matrimonial. 217
1. Aplicación de la Ley nacional de cada contrayente. 217
2. Intervención del orden público internacional español. 220
3. La dote del Derecho islámico. 223
4. Matrimonios internacionales de complacencia. 227
VII. Ley aplicable a la forma de celebración del matrimonio. 237
1. Aspectos generales. 237
2. Forma del matrimonio celebrado en España entre español y extranjero. 239
3. Forma del matrimonio celebrado en España entre contrayentes
extranjeros. 242
4. Forma del matrimonio celebrado en el extranjero entre español y
extranjero o entre españoles. 245
A) Formas de celebración del matrimonio previstas en la Ley del
lugar de celebración del mismo. 245
B) Formas de celebración del matrimonio previstas en la Ley española. 247
a) El matrimonio consular español. 247
b) Formas religiosas legalmente previstas en el Derecho español. 248
5. Forma del matrimonio celebrado en país extranjero y entre extranjeros. 250
A) Laguna legal e integración. 250
B) Matrimonios solo consensu. 250
6. El matrimonio por poderes en Derecho internacional privado. 252
VIII. Inscripción del matrimonio en el Registro Civil. 255
1. Matrimonios que deben inscribirse en el Registro Civil español. 255
2. Matrimonios celebrados ante autoridad española. 256
3. Matrimonios celebrados ante autoridad civil o religiosa no canónica
extranjera. 257
4. Matrimonios celebrados en el extranjero ante autoridad religiosa
canónica. 260
5. Registro Civil competente para la inscripción de un matrimonio
celebrado en el extranjero. 261
6. Matrimonios celebrados ante autoridad española. 262
7. Matrimonios celebrados ante autoridad civil o religiosa no canónica
extranjera. 263
8. Matrimonios celebrados en el extranjero ante autoridad religiosa
canónica. 264
IX. Parejas de hecho y Derecho internacional privado. 264
1. Aspectos previos. 265
A) Diversidad del fenómeno en Derecho comparado. 265
B) Laguna legal en Derecho internacional privado español. 265
2. Ley aplicable a la existencia y a la disolución de la pareja de hecho. 268
3. Ley aplicable a los efectos jurídicos de las parejas de hecho. 271
Anexo. Jurisprudencia citada. 274
Capítulo XII
EL RÉGIMEN PATRIMONIAL, DE MATRIMONIOS Y
PAREJAS DE HECHO REGISTRADAS, EN EL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO EUROPEO 287
I. Reglamento (UE) 2016/1103 de régimen económico matrimonial. 287
1. Introducción. 287
A) Consideraciones preliminares. 294
B) Ámbito de aplicación del Reglamento de régimen económico
matrimonial. 297
a) Ámbito de aplicación espacial 297
b) Ámbito de aplicación temporal 297
c) Ámbito de aplicación personal. 298
d) Ámbito de aplicación material. 299
2. Principios generales que inspiran la regulación del RREM. 302
3. Competencia judicial internacional. 304
A) Órgano jurisdiccional. 304
B) Foros (relacionados por orden jerárquico). 306
a) Foros de acumulación de competencias (arts. 4 y 5). 306
b) Foro de sumisión tácita (art. 8). 311
c) Foro de sumisión expresa (art. 7). 314
d) Foro de competencia general (art. 6). 316
e) Foro en caso de inhibición (art. 9). 321
f) Foro de competencia subsidiaria (art. 10). 322
g) Foro de necesidad (art. 11). 323
C) Cuestiones particulares. 324
a) Foros de competencia judicial internacional. 324
b) Limitación del procedimiento (art. 13). 325
c) Litispendencia y conexidad (arts. 17 y 18). 325
d) Foro del Estado de celebración del matrimonio. 326
e) Reconvención (art. 12). 326
f) Derechos de defensa del demandado (art. 16). 326
g) Medidas provisionales y cautelares (art. 19). 327
4. Ley aplicable. 328
A) Ley aplicable en el momento de celebración del matrimonio. 331
a) Primer punto de conexión: autonomía de la voluntad. 331
b) Puntos de conexión subsidiarios. 338
B) Ley aplicable durante la vigencia del matrimonio. 346
C) Leyes de policía. 346
D) Ámbito de aplicación de la ley. 347
E) Normas de aplicación. 353
F) Relación con otras normas (art. 62). 355
5. Reconocimiento y ejecución de resoluciones judiciales, de
documentos públicos y de transacciones judiciales 356
A) Resoluciones judiciales. 357
a) Declaración de ejecutividad. 357
b) Reconocimiento. 360
B) Documentos públicos y transacciones judiciales. 360
a) Documentos públicos. 361
b) Transacciones judiciales (art. 60). 362
II. Reglamento (UE) 2016/1104 de efectos patrimoniales de uniones
registradas. 362
1. Introducción. 363
2. Diferencias con el Reglamento de régimen económico matrimonial. 364
A) Competencia judicial internacional. 364
B) Ley aplicable. 366
Anexo: Jurisprudencia citada 367
Capítulo XIII
CRISIS MATRIMONIALES 369
I. Crisis matrimoniales internacionales. Aspectos básicos. 370
II. Competencia judicial internacional y crisis matrimoniales. 373
1. Reglamento Bruselas II-ter 2019/1111 de 25 junio 2019. 373
A) Aspectos generales. 377
B) Ámbito de aplicación material. 378
a) Cuestiones reguladas. 378
b) Cuestiones excluidas. 379
C) Ámbito de aplicación espacial. 380
D) Ámbito de aplicación temporal. 380
E) Ámbito de aplicación personal. 381
F) Foros de competencia internacional. 384
a) Caracteres de los foros de competencia. 384
b) Relación de foros de competencia. 387
G) Litispendencia intra-UE. 405
H) Competencia en casos especiales 408
III. Ley aplicable al divorcio y a la separación judicial. El
Reglamento roma III. 411
1. Aspectos generales. 414
2. Ámbito de aplicación. 429
A) Ámbito de aplicación material. 429
a) Cuestiones incluidas. 429
b) Cuestiones excluidas. 434
c) Los divorcios privados. 439
B) Ámbito de aplicación espacial. 441
C) Ámbito de aplicación temporal. 442
D) Ámbito de aplicación personal. 443
E) Reglamento Roma III y otros convenios internacionales. 444
3. Ley aplicable al divorcio y separación judicial. Puntos de conexión. 445
A) Aspectos generales. 445
B) Ley elegida por los cónyuges. 452
a) Aspectos básicos. 452
b) Requisitos de fondo de la elección de Ley 460
c) Requisitos de forma de la elección de Ley. 472
d) Cambio o modificación de la elección de Ley. 475
C) Ley de la residencia habitual común en el momento de
presentación de la demanda. 480
D) Ley de la residencia habitual común anterior. 487
E) Ley de la nacionalidad común. 488
F) Ley del foro. 498
4. Ley aplicable a la conversión de separación judicial en divorcio. 503
5. Supuestos de no aplicación de la Ley designada por las normas de
conflicto del Reglamento Roma III. 504
A) Enumeración de supuestos. 504
B) Ley extranjera que no contempla el divorcio. 506
C) Ley extranjera con regulación discriminatoria del acceso al
divorcio o separación judicial. 509
D) Orden público internacional. 511
6. Prohibición del reenvío. 518
7. Remisión a sistemas plurilegislativos. 519
8. Prueba del Derecho extranjero regulador del divorcio o separación
judicial. 521
9. Divorcio y separación en casos de Derecho interregional. 521
IV. Ámbito de la Ley reguladora del divorcio / separación legal. 522
1. Cuestiones reguladas por la Ley del divorcio / separación legal. 522
2. Cuestiones excluidas de la Ley del divorcio / separación legal 524
V. Ley aplicable al repudio. 529
1. Caracteres básicos del repudio del Derecho islámico. 529
2. Ley reguladora del repudio islámico. 531
VI. Ley aplicable a la nulidad matrimonial. 533
1. El art. 107.1 CC y la Ley reguladora de la nulidad matrimonial. 533
2. Ámbito de la Ley reguladora de la nulidad matrimonial. 535
3. Nulidad del matrimonio y orden público internacional. 536
4. Ley aplicable al matrimonio putativo. 537
VII. Ley aplicable a la separación de hecho. 537
VIII. Efectos en españa de resoluciones y sentencias extranjeras y de
acuerdos privados de separación, nulidad y divorcio. 538
1. Reglamento Bruselas II-ter de 25 junio 2019. 539
A) Aspectos generales. 539
B) Mecanismos de validez extraterritorial de decisiones. 542
a) Reconocimiento incidental «judicial». 542
b) Reconocimiento incidental registral. 543
c) Reconocimiento por homologación. 543
d) Exequatur. 543
C) Motivos de rechazo del reconocimiento. 544
D) Acuerdos privados de divorcio. 547
2. Convenios internacionales bilaterales firmados por España. 548
3. Régimen español de producción interna. 549
4. Resoluciones extranjeras de repudio. 551
5. Sentencias de nulidad matrimonial dictadas por autoridades
eclesiásticas en país extranjero. 552
6. Efectos en España de divorcios extranjeros sin intervención judicial. 554
IX. Divorcio internacional y actividad notarial. 557
1. Competencia internacional de los notarios españoles y divorcio
transfronterizo. 557
2. Ley aplicable al divorcio notarial en España. 558
3. Reconocimiento de escrituras notariales españolas de divorcio en
otros países. 559
X. Reconocimiento mutuo de medidas de protección en materia civil
en la UE. 560
Anexo. Jurisprudencia citada. 562