ITP en la división de la cosa común
Aspectos controvertidos. Análisis crítico y ejemplos prácticos
En la presente obra el autor aborda una de las cuestiones más controvertidas y complejas con las que tienen que enfrentarse los distintos operadores jurídicos al aplicar la normativa del ITP en sus tres modalidades (TPO, OS, AJD), como es la determinación del régimen fiscal aplicable en la división de la cosa común.
La obra se acerca a dicha cuestión desde una perspectiva eminentemente pragmática, en una doble vertiente: de una parte, centrándose en abordar únicamente aquellos aspectos que la práctica nos demuestra que resultan más controvertidos y polémicos; y, de otra, al analizar dichas controversias utilizando ejemplos prácticos como herramienta didáctica, tanto para su planteamiento como para su resolución.
Esta perspectiva resulta absolutamente novedosa, al apartarse de la manera con la que los diferentes autores y manuales enfocan tradicionalmente la cuestión, los cuales se ciñen a aspectos meramente teóricos, que son tratados desde una óptica eminentemente descriptiva. Enfoque del que huye el autor, realizando una exhaustiva labor de búsqueda de las causas últimas que explican la existencia de tantas y tan controvertidas polémicas respecto del régimen aplicable a la división de la cosa común en el ITP.
Como novedosas y diferentes son las conclusiones que resultan del análisis realizado a lo largo de la obra y sus diferentes ejemplos. Conclusiones que, según palabras del autor, «suponen una auténtica revolución respecto al statu quo existente, pues conlleva socavar y poner en cuestión los pilares básicos sobre los que se ha venido construyendo la doctrina interpretativa aplicada a la división de la cosa común en el ámbito del ITP».
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Introducción 11
Abreviaturas 15
Capítulo 1
RÉGIMEN FISCAL DE LA DIVISIÓN DE LA COSA COMÚN EN EL ITP. PRINCIPALES CUESTIONES CONTROVERTIDAS. CRITERIOS INTERPRETATIVOS generalmente APLICADOS. EJEMPLOS PRÁCTICOS
I. NORMATIVA TRIBUTARIA APLICABLE 19
I.I. Normativa fiscal aplicable. Aspectos generales 19
I.I.I. Modalidad Transmisiones Patrimoniales Onerosas (TPO) 19
I.I.II. Modalidad Operaciones Societarias (OS) 21
I.I.III. Modalidad Actos Jurídicos Documentados (AJD) 23
I.II. Normativa fiscal aplicable. Análisis crítico 24
I.III. Derecho supletorio. Artículo 12 LGT 27
II. NORMATIVA SUPLETORIA. IMPACTO EN LA NORMATIVA FISCAL RESPECTO DE CUESTIONES CONTROVERTIDAS 29
II.I. Naturaleza traslativa o especificativa de la división de la cosa común 31
II.I.I. En el derecho civil 31
II.I.II. En el derecho tributario 37
II.II. Concepto y alcance de las comunidades de bienes. Perímetro de bienes que la integran 39
II.II.I. En el derecho civil 39
II.II.I.I. Aspectos generales 39
II.II.I.II Necesidad de que los bienes en común se adquieran por un mismo título 44
II.II.I.III. Necesidad de que los bienes en común se hayan adquirido en unidad de acto, o en momentos sucesivos 46
II.II.I.IV. Necesidad de que los bienes en común se hayan adquirido por los mismos comuneros 47
II.II.I.V. Necesidad de que los bienes en común se encuentren sometidos al mismo régimen jurídico y/o a las mismas reglas y pactos de administración 47
II.II.II. En el derecho tributario 48
II.III. Naturaleza traslativa o especificativa de los excesos de adjudicación 59
II.III.I. En el derecho civil 59
II.III.II. En el derecho tributario 62
II.IV. Excesos de adjudicación evitables e inevitables 63
II.IV.I. Aspectos generales 63
II.IV.I.I. En el derecho civil 63
II.IV.I.II. En el derecho tributario 66
II.IV.II. Inclusión de pasivos en el perímetro de elementos que integran la comunidad de bienes 70
II.IV.II.I. En el derecho civil 72
II.IV.II.II. En el derecho tributario 77
II.IV.III. Otras cuestiones controvertidas respecto de los excesos de adjudicación inevitables: adjudicación a uno o varios comuneros y compensación en metálico 84
II.IV.III.I. Adjudicación a uno o varios comuneros 84
II.IV.III.I.I. En el derecho civil 85
II.IV.III.I.II. En el derecho tributario 91
II.IV.III.II. Compensación en metálico. El problema de la determinación del perímetro de bienes que integran la comunidad de bienes 92
II.IV.III.II.I. En el derecho civil 92
II.IV.III.II.II. En el derecho tributario 100
II.V. La disolución parcial de las comunidades de bienes 100
II.V.I. La disolución parcial objetiva de las comunidades de bienes 101
II.V.II. La disolución parcial subjetiva de las comunidades de bienes 104
II.VI. La obligación de compensación en metálico 115
II.VI.I. Aspectos generales 115
II.VI.II. Definición y alcance de la compensación en metálico 116
II.VI.III. Planteamiento originario de la cuestión. Diversas interpretaciones 117
II.VI.IV. Punto de inflexión: jurisprudencia del TS 125
III. OTRAS CUESTIONES CONTROVERTIDAS 129
III.I. Relativas a la incompatibilidad de las modalidades TPO y AJD 130
III.I.I. Excesos de adjudicación evitables 130
III.I.II. Excesos de adjudicación inevitables 131
III.I.II.I. En cuanto a los impuestos que resultan aplicables 131
III.I.II.II. En cuanto a la determinación de la base imponible del AJD 132
III.II. Relativas a la incompatibilidad del AJD con el Impuesto sobre Sucesiones 135
Capítulo 2
ANÁLISIS CRÍTICO DEL RÉGIMEN FISCAL Y DE LOS CRITERIOS INTERPRETATIVOS GENERALMENTE APLICADOS. EJEMPLOS PRÁCTICOS
I. CUESTIONES PREVIAS 143
I.I. Naturaleza y justificación del ITP como figura impositiva 144
I.II. El ITP y los principios de realidad: realidad jurídica, realidad económica y realidad física 149
II. ANÁLISIS CRÍTICO DE LOS CRITERIOS INTERPRETATIVOS GENERALMENTE APLICADOS 151
II.I. Carácter traslativo o especificativo de la división de la cosa común 152
II.I.I. Revisión de los criterios interpretativos generalmente aplicados 156
II.I.II. Antecedentes históricos 157
II.I.III. Doctrina científica 159
II.I.IV. Jurisprudencia 161
II.I.V. Argumento definitivo: regulación en otros tributos 163
II.I.V.I. Regulación en el IRNR 164
II.I.V.II. Regulación en el IVA 165
II.I.V.III. Regulación en el IIVTNU 168
II.I.VI. Conclusiones 169
II.II. La necesaria revisión de la normativa esencial del ITP a la luz del nuevo enfoque. Determinación del hecho imponible y el principio de legalidad 173
II.II.I. Antecedentes históricos remotos 177
II.II.II. Antecedentes históricos próximos 179
II.II.III. Conclusiones 184
II.III. Alcance de la naturaleza traslativa. ¿Qué es lo que se transmite? 186
II.III.I. Planteamiento de la cuestión 192
II.III.II. Antecedentes históricos 193
II.III.III. Conclusiones 195
II.IV. Revisión del concepto de las comunidades de bienes y del perímetro de bienes que la integran 196
II.IV.I. Perímetro de bienes y tributación por TPO. Problemas generales 200
II.IV.II. Perímetro de bienes y tributación por TPO. Aspectos críticos 202
III.IV.II.I. Prueba de esfuerzo 1. Adquisición de participación en comunidad de bienes y ulterior disolución 202
III.IV.II.II. Prueba de esfuerzo 2. Inclusión de dinerario ad hoc antes de la división de la cosa común 206
III.IV.II.III. Conclusiones a las pruebas de esfuerzo 210
III.IV.II.IV. Inclusión de pasivos en el perímetro de bienes 212
II.V. Revisión de la posibilidad de la existencia de una división parcial de la comunidad de bienes 215
II.VI. Revisión de la exigencia de compensación en metálico en todo caso para evitar la tributación por TPO respecto de bienes indivisibles 220
II.VII. Revisión de la tributación de la división de la cosa común en la modalidad AJD 222
II.VII.I. Aspectos generales 222
II.VII.II. La base imponible en el AJD en general, y en la división de la cosa común en particular 224
II.VII.III. Incompatibilidad del AJD con la modalidad TPO 233
II.VII.IV. Incompatibilidad del AJD con el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones 234
II.VIII.V. Incompatibilidad de la modalidad TPO con el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones 235
III. RECAPITULACIÓN 239
Capítulo 3
Conclusiones. Propuestas de lege ferenda
I. IMPLICACIONES PRÁCTICAS 258
I.I. Planteamiento general de la cuestión 258
I.II. Código Civil español 260
I.III. Normativa tributaria 261
II. POSIBLES ALTERNATIVAS DE ACTUACIÓN 263
III. PROPUESTAS DE LEGE FERENDA 264
III.I. Propuesta de modificación normativa 273
III.I.I. Descripción de la propuesta 273
III.I.II. Consecuencias de la propuesta 278
III.I.II.I. En relación con operaciones gravadas por la modalidad TPO 278
III.I.II.II. En relación con operaciones gravadas por la modalidad AJD 280
III.I.II.III. En relación con operaciones gravadas por la modalidad OS 282
III.I.II.IV. En relación con el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones 284
BIBLIOGRAFÍA 285
EDUARDO R. SÁNCHEZ ÁLVAREZ
Abogado.
Licenciatura en Derecho, Universidad de Santiago de Compostela.
M.B.A. por el Instituto de Empresa.
Breve reseña curricular
– Director de Asesoría Fiscal en Abanca Corporación Bancaria S.A.
– Desempeñó las funciones de Director de la Oficina de Garrigues en La Coruña, y de Director de Asesoría Fiscal en Caixagalicia y en Novacaixagalicia.
– Dentro de su labor docente, destaca la realizada como ponente en diversos cursos de postgrado, impartidos en distintas instituciones académicas:
– Máster en Banca y Finanzas, Instituto Tecnológico Empresarial (ITE).
– Máster en Negocio Bancario, Instituto Tecnológico Empresarial (ITE).
– Máster Executive en Asesoría Fiscal del Centro Garrigues.
– Máster en Fiscalidad y Tributación del Colegio de Economistas de La Coruña.
– Máster en Dirección y Gestión de Personas de la Fundación E.U. de Relaciones Laborales de La Coruña (ERLAC).
