El contenido liquidativo de las soluciones negociales a la insolvencia
El objeto del presente trabajo no es otro que analizar el contenido legalmente aceptado de las soluciones negociales a la insolvencia, tanto en el ámbito del concurso de acreedores, como en el ámbito de los planes de reestructuración. De este modo se pretende analizar la prohibición de incorporar acuerdos de carácter liquidativo a estas dos soluciones, estudiando los contornos y los límites de esta prohibición. La nueva normativa sobre planes de reestructuración justifica la ampliación del ámbito de estudio más allá del convenio, puesto que el legislador opta por primar las soluciones convencionales preconcursales a las propiamente concursales, dotándolas de una amplia y novedosa regulación.
Cabe advertir además que el trabajo presentado se divide en dos partes. La primera se dedica a analizar el concepto y las normas de tramitación tanto del convenio como de los planes de reestructuración, mientras que la segunda se dedica a analizar las soluciones parcialmente liquidativas. Con ello se pretende determinar el perímetro de la prohibición de incorporar soluciones convencionales de carácter liquidativo a la insolvencia y qué contenido sí es aceptado por nuestro ordenamiento en la actualidad.
ÍNDICE
Abreviaturas 17
Introducción 19
PARTE I
LAS SOLUCIONES CONSERVATIVAS EN EL TRLC
Tema 1 El Convenio: antecedentes clases y concepto 27
1. Consideraciones introductorias 27
2. Antecedentes legislativos 28
2.1. Los convenios liquidativos en el derecho histórico 28
2.2. El derecho proyectado en el S. XX 32
2.3. La Ley de 2003 y sus reformas 34
3. Concepto y naturaleza de convenio 37
4. El fundamento del convenio 42
5. Tipos de convenios por su contenido 44
5.1. Consideraciones previas 44
5.2. Los convenios de continuación 45
5.3. Los convenios de liquidación 47
5.3.1. Concepto de liquidación 47
5.3.2. Los convenios de liquidación 49
Tema 2 Los planes de reestructuración 53
1. Consideraciones generales 53
2. Antecedentes 55
3. Concepto de planes de reestructuración 58
3.1. Definición 58
3.2. Naturaleza jurídica 60
4. Clases de planes de reestructuración 63
5. Presupuestos del plan de reestructuración 66
5.1. El Presupuesto subjetivo 66
5.2. El Presupuesto objetivo 67
5.3. La viabilidad como presupuesto del plan 69
Tema 3 La tramitación del convenio 71
1. Consideraciones generales 71
2. La eliminación de la propuesta anticipada de convenio 72
3. Presentación y admisión a trámite 73
3.1. Consideraciones previas 73
3.2. Legitimación activa 74
3.3. La presentación de la propuesta 76
3.4. La admisión a trámite 78
3.5. Evaluación de la propuesta de convenio 80
4. La aceptación de la propuesta 83
4.1. Consideraciones generales 83
4.2. La desaparición de la junta de acreedores 83
4.3. La adhesión a la propuesta 84
4.4. Las mayorías necesarias 89
5. Tramitación de la oposición y aprobación judicial 91
5.1. Consideraciones generales 91
5.2. Concepto y fundamento 92
5.3. Legitimación 94
5.4. Los motivos de oposición 95
5.4.1. Los motivos de legalidad 96
5.4.2. La inviabilidad económica 98
5.5. Tramitación de la oposición 99
5.5.1. A instancia de parte 99
5.5.2. De oficio 100
5.6. La aprobación judicial del convenio 101
5.6.1. La sentencia de aprobación 101
5.6.2. La sentencia estimatoria de la oposición 103
6. La eficacia del convenio 105
7. Ejecución de aumentos de capital y modificaciones estructurales 109
8. El cumplimiento del convenio 111
9. La modificación del convenio 112
10. El incumplimiento del convenio 114
Tema 4 La tramitación de los planes de reestructuración 117
1. Consideraciones generales 117
2. Elementos formales y el contenido formal del plan 118
2.1. Contenido formal del plan de reestructuración 118
2.2. La exigencia de escritura pública 119
3. La determinación del importe de los créditos 120
3.1. Consideraciones generales 120
3.2. El cómputo de los créditos y su certificación 120
4. La creación de las clases de créditos 122
4.1. Cuestiones generales 122
4.1.1. El crédito financiero 123
4.1.2. Los créditos con garantía real 125
4.1.3. Los créditos de derecho público 125
4.1.4. Las clases de créditos conforme al rango concursal 126
5. La aprobación por las partes del plan 128
5.1. Consideraciones generales 128
5.2. El consentimiento de los acreedores 129
5.2.1. Cuestiones generales 129
5.2.2. Las mayorías necesarias 129
5.3. El consentimiento del deudor 130
6. La homologación judicial 132
6.1. Concepto y fundamento de la homologación 132
6.2. Requisitos de la homologación 134
6.3. Tramitación 134
6.4. El auto de homologación 137
6.5. Efectos de la homologación y ejecución del plan 138
6.5.1. Efectos generales de la homologación 138
6.5.2. Efectos frente a las acciones rescisorias 139
6.5.3. La protección del fresh money 140
6.5.4. Arrastre de acreedores intraclase (horizontal) 141
6.5.5. El arrastre de clases (cross-class cram down) 142
6.5.6. Ejecución del plan y arrastre de los socios 143
6.5.7. Efectos sobre los contratos 144
6.5.8. Efectos sobre los titulares de créditos garantizados 144
6.6. La impugnación de la homologación 145
6.6.1. Legitimación activa y motivos de impugnación 146
6.6.2. Tramitación y sentencia 150
6.7. El incumplimiento del plan 151
Tema 5 El contenido conservativo en el derecho concursal y preconcursal 153
1. Consideraciones generales 153
2. El contenido imperativo en el convenio concursal 156
2.1. Consideraciones introductorias 156
2.2. Las quitas 160
2.3. Las esperas 162
2.4. La introducción de quitas y esperas asimétricas: el trato singular 166
2.5. El carácter obligatorio de las quitas y esperas 170
3. El contenido alternativo 172
3.1. Consideraciones generales 172
3.2. Ejercicio de la facultad de elección 174
3.3. Cláusulas alternativas enunciadas por la Ley: la capitalización de deuda 175
3.4. La conversión en créditos participativos 181
3.5. Propuestas con limitación de facultades 182
3.5.1. Propuestas con limitaciones de facultades estricto sensu 182
3.5.2. El nombramiento de una comisión 183
3.5.3. Propuestas con atribución de funciones a la administración concursal 186
3.6. Propuestas con nueva financiación 187
4. Las limitaciones a los convenios de continuación 188
4.1. Consideraciones generales 188
4.2. El principio de la par conditio creditorum 190
4.3. La prohibición de alterar la cuantía y la clasificación 192
4.4. Limitaciones para el crédito público y laboral 193
4.5. Las propuestas condicionadas 195
4.6. El pago de intereses 196
4.7. La regla del interés superior 197
5. El contenido de los planes de reestructuración 199
5.1. Consideraciones generales 199
5.2. Créditos afectados 200
5.3. El crédito público 201
5.4. Contenido del plan de reestructuración 202
5.4.1. La reestructuración del pasivo 203
5.4.2. Reestructuración del activo 203
5.4.3. Otro posible contenido 205
6. El plan de pagos y el plan de viabilidad 205
6.1. El plan de pagos 205
6.2. El plan de viabilidad 207
PARTE II
EL CONTENIDO LIQUIDATIVO EN EL CONVENIO
Y EN LOS PLANES DE REESTRUCTURACIÓN
Tema 6 Cesión global de activos y pasivos 213
1. Consideraciones introductorias 213
2. Concepto 217
3. Régimen 221
3.1. Acuerdo de cesión 221
3.2. Cuantía y destinatarios de la contraprestación 224
3.3. Inscripción de la escritura de extinción 227
3.4. El derecho de oposición 228
3.5. Responsabilidad solidaria por las obligaciones incumplidas 229
4. La cesión global en el concurso de acreedores 231
4.1. Cuestiones preliminares 231
4.2. Modalidades admitidas 233
4.2.1. Destinatarios de la contraprestación 233
4.2.2. El cesionario 237
4.2.3. La cuantía 240
4.2.4. La combinación con las quitas y las esperas 242
4.3. Requisitos en el convenio 244
4.3.1. La actuación del órgano de administración 244
5.3.2. La aprobación por socios y acreedores 246
5.3.2.1. El íter procedimental 246
4.3.2.2. Las mayorías exigibles 251
4.3.3. La falta de adhesión de los acreedores privilegiados 253
4.3.4. La voluntad del cesionario 255
4.3.5. El derecho de oposición en el convenio concursal 257
4.4. La transmisión del pasivo y el activo 261
4.5. El cumplimiento del convenio 263
5. Especialidades de la cesión global de activo y pasivo en los planes de reestructuración 265
5.1. Consideraciones introductorias 265
5.2. La supresión del derecho de oposición y los elementos subjetivos 266
5.3. El respeto a la par conditio creditorum 267
5.4. Valoración del patrimonio 268
5.5. La prueba del interés superior 269
5.6. Íter y consentimiento de los socios 270
5.6.1. El consentimiento de los socios 270
5.6.2. Requisitos para el arrastre socios 272
6. Recapitulación crítica 273
6.1. El mantenimiento de la actividad 273
6.2. El íter de la operación y el otorgamiento del consentimiento 274
6.3. El respeto a la par conditio creditorum 276
Tema 7 Los convenios con propuesta de asunción 277
1. Consideraciones preliminares 277
2. Los elementos de continuación en el convenio de asunción 279
3. Concepto y naturaleza Jurídica 280
3.1. Concepto 280
3.2. Naturaleza 281
3.3. Diferencias con otras figuras 283
4. Elementos personales 286
4.1. El deudor concursado 286
4.2. El asuntor 288
4.2.1. Consideraciones generales 288
4.2.2. El acreedor como asuntor 290
4.3. Los acreedores 292
5. Contenido 293
5.1. La transmisión del activo 293
5.1.1. Consideraciones generales 293
5.1.2. El concepto de unidad productiva 295
5.1.3. La transmisión de la unidad productiva 298
5.1.3.1. La transmisión de bienes hipotecados 298
5.1.3.2. La transmisión de los derechos 299
5.1.3.3. La transmisión de los contratos 301
5.1.3.4. Relaciones administrativas y laborales 303
5.2. La transmisión de los elementos de pasivo 304
5.2.1. Consideraciones generales 304
5.2.2. El carácter liberatorio de la asunción 307
5.2.3. La transmisión parcial del pasivo 309
5.2.3.1. La transmisión de determinados créditos 309
5.2.3.2. La transmisión parcial del crédito 311
5.2.4. Créditos afectados 312
5.3. El compromiso de mantenimiento de la empresa y el plan de viabilidad 315
5.4. La posibilidad de establecer una contraprestación 318
6. Consentimiento y mayorías necesarias 319
7. Perfección de la transmisión 321
8. El cumplimiento del convenio 321
9. Las propuestas de asunción en el derecho preconcursal 325
9.1. Consideraciones introductorias 325
9.2. La transmisión parcial del pasivo 326
9.3. La transmisión del activo 327
9.4. Consentimiento de los acreedores 327
10. Recapitulación crítica 329
Tema 8 Los convenios con cláusulas de pago por cesión 333
1. Consideraciones generales 333
2. Concepto 334
3. Evolución legislativa 337
3.1. La prohibición de 2003 337
3.2. La evolución durante la vigencia de Ley Concursal 339
4. Fundamento 341
5. Modalidades admitidas en el convenio concursal 343
6. Límites a la cesión 347
6.1. Consideraciones generales 347
6.2. El carácter necesario para la actividad 347
6.3. El mantenimiento de la actividad 349
6.4. Valoración y mecanismo de satisfacción 352
6.4.1. Mecanismo de valoración 352
6.4.2. El valor del bien como límite a la cesión 353
7. La adopción del acuerdo 355
7.1. El voto del acreedor cesionario 355
7.2. El acreedor público 358
7.3. Mayorías necesarias 358
7.4. Aplicación conjunta con otro contenido 359
8. La cesión a los acreedores con privilegio especial 359
9. La cesión en el derecho preconcursal 361
9.1. Consideraciones generales 361
9.2. El objeto de la cesión 362
9.3. El consentimiento de los acreedores 363
9.4. Modalidades admitidas 364
10. Recapitulación 365
Tema 9 La prohibición de los convenios de liquidación: contenido y límites 369
1. Consideraciones introductorias 369
2. La prohibición de los convenios de liquidación 370
2.1. Planteamiento general 370
2.2. La regulación de la prohibición 371
2.3. Fundamento de la prohibición 372
3. Los convenios parcialmente liquidativos en el TRLC 374
3.1. Sobre la cesión global de activo y pasivo 374
3.2. Los convenios de asunción 375
3.3. La cesión en pago o para el pago 377
4. Contornos de la prohibición 379
4.1. Planteamiento 379
4.2. El respeto a la par conditio creditorum en el convenio 379
4.3. El mantenimiento de la actividad 380
4.3.1. La liquidación total completa del activo y del pasivo 380
4.3.2. ¿El mantenimiento de la personalidad jurídica del deudor? 381
4.3.3. Viabilidad 381
4.4. La supervisión judicial 382
4.5. La correcta valoración de los bienes objeto de transmisión 383
4.6. La regla del interés superior y otros elementos de protección 383
5. Una propuesta de solución liquidativa 384
6. Bibliografía 387
JORGE MOYA BALLESTER, Licenciado Derecho por la Universidad de Alicante y doctor en Derecho, bajo la dirección de la profesora Dña. Esperanza Gallego Sánchez, con la tesis doctoral La responsabilidad de los Administradores de Sociedades en situaciones de crisis. Inicia en 2004 su carrera universitaria como becario de investigación (FPI) en el Departamento de Derecho Mercantil de la Universidad de Alicante, ocupando, sucesivamente, plaza de profesor Ayudante, Ayudante Doctor, Profesor Contratado Doctor y finalmente Profesor Titular de Universidad.
