Teoría del derecho
Este manual está dirigido a quienes se aproximan al estudio del derecho por primera vez y a quienes, ya, en los primeros meses de su vida en la universidad, van a cursar la asignatura de Teoría del derecho, una materia que ha de proporcionarles una visión básica y general del complejo mundo jurídico. Nuestro propósito ha sido hacer un relato asequible e interesante que les ofrezca los elementos esenciales de la teoría general del derecho y que a la vez avance claves para el estudio y comprensión del resto de materias jurídicas. El libro, en este sentido, está escrito con intención didáctica, presenta los asuntos con rigor pero de una forma descriptiva y que en otros ámbitos académicos, tal vez en la asignatura de Filosofía del derecho, deberán ser abordados con mayor complejidad y profundidad.
Índice
Presentación 15
Tema 1
El lugar del derecho en las relaciones sociales
1. EL DERECHO COMO FENÓMENO SOCIAL 19
1.1 Derecho y orden social 19
1.2. La constitución normativa de la vida social 21
2. LA AUTONOMÍA DEL SUBSISTEMA JURÍDICO 24
2.1. El derecho como subsistema del sistema social 24
2.2. El proceso histórico de diferenciación del subsistema jurídico 25
3. VALIDEZ, EFICACIA, JUSTICIA 27
3.1. Tres perspectivas en la valoración de las normas 27
3.2. La noción de validez 28
3.3. La noción de eficacia 31
3.4. La noción de justicia/legitimidad 32
Tema 2
Las funciones sociales del derecho
1. CONCEPTO DE FUNCIÓN SOCIAL Y ANÁLISIS FUNCIONAL DEL DERECHO 35
2. TIPOLOGÍA BÁSICA DE LAS FUNCIONES DEL DERECHO 37
2.1. Orientación de conductas 37
2.1.1. Socialización y control social 38
2.1.2. Técnicas de control social 41
2.2. Resolución de conflictos 43
2.2.1. Adjudicación o resolución judicial 44
2.2.2. Mediación 45
2.2.3. Arbitraje 45
2.2.4. Conciliación 45
2.3. Legitimación del poder: el estado de derecho 46
2.4. Seguridad jurídica 49
2.5. Función distributiva y de provisión de bienes y servicios: el estado social de derecho 53
2.6. Derecho y justicia 55
Tema 3
El derecho y otros órdenes normativos
1. INTRODUCCIÓN: LAS RELACIONES SOCIALES SON SIEMPRE NORMATIVAS 59
2. USO PRESCRIPTIVO DEL LENGUAJE Y DIFERENCIAS ENTRE DERECHO Y CONVENCIÓN SOCIAL 60
3. DIFERENCIAS ENTRE DERECHO, RELIGIÓN, MORAL Y ÉTICA 63
4. ¿QUÉ RASGOS IDENTIFICAN AL DERECHO RESPECTO A ESOS OTROS ÓRDENES? 67
5. DERECHO Y ECONOMÍA 70
6. PODER POLÍTICO Y DERECHO 72
6.1. Poder político como orden normativo 72
6.2. Lo distintivo de la política frente a lo jurídico 74
6.3. Cuestionamientos críticos del poder 75
7. Derecho y cambio social 77
Tema 4
Concepciones del derecho
1. ¿QUÉ ES EL DERECHO? 81
2. CONCEPCIONES DEL DERECHO 82
2.1. El iusnaturalismo o la doctrina del derecho natural 82
2.1.1. ¿Qué elementos caracterizan una teoría iusnaturalista? 83
2.1.2. Breve incursión en algunos momentos del desarrollo de la doctrina del derecho natural 85
2.2. Positivismo jurídico 87
2.2.1. ¿Qué elementos caracterizan una teoría positivista del derecho? 88
2.2.2. Breve incursión en algunos momentos del desarrollo del positivismo jurídico 88
2.2.3. Elevar el derecho al rango de una ciencia. La teoría pura del derecho 89
2.2.4. La textura abierta del derecho y el positivismo como método 92
2.3. La corriente del realismo jurídico. No solo con leyes trabaja el jurista 95
3. IUSNATURALISMO Y POSITIVISMO JURÍDICO: EL DEBATE CONTEMPORÁNEO 97
3.1. Iusnaturalismos contemporáneos 97
3.1.1. La fórmula Radbruch 98
3.1.2. La moral interna del derecho 98
3.2. Más allá del iusnaturalismo. Aproximaciones postpositivistas 100
3.2.1. Ronald Dworkin y el derecho como empresa interpretativa 100
3.2.2. La doble naturaleza del derecho y su pretensión de corrección 102
3.3. Positivismo jurídico contemporáneo 104
3.3.1. Positivismo incluyente y excluyente 104
3.3.2. El constitucionalismo garantista 106
Tema 5
La norma jurídica
1. LOS USOS DEL LENGUAJE Y LAS NORMAS JURÍDICAS 111
2. DEFINICIÓN Y ESTRUCTURA CARACTERÍSTICA DE LOS ENUNCIADOS NORMATIVOS EN LOS ORDENAMIENTOS JURÍDICOS 114
2.1. Supuesto de hecho, consecuencia jurídica y nexo deóntico 114
2.2. Elementos de los enunciados normativos 116
2.2.1. Núcleo normativo 116
2.2.2. Otros elementos propios de los enunciados prescriptivos 119
3. NORMAS PRIMARIAS Y NORMAS SECUNDARIAS 120
3.1. ¿Por qué distinguir entre normas primarias y secundarias? 120
3.2. Normas primarias 122
3.3. Normas secundarias 123
3.3.1. La regla de reconocimiento 124
3.3.2. Las normas de cambio 125
3.3.3. Las normas de adjudicación o de aplicación 125
4. NORMAS QUE CONFIEREN PODERES (O NORMAS CONSTITUTIVAS —EN SENTIDO AMPLIO—) 126
4.1. Normas puramente constitutivas 129
4.2. Normas constitutivas —en sentido estricto— 130
5. DEFINICIONES JURÍDICAS 132
6. PRINCIPIOS JURÍDICOS 133
6.1. Principios implícitos y explícitos 134
6.2. Principios y reglas como tipos de norma cualitativamente distintas 134
6.3. ¿Qué posiciones mantienen los iuspositivistas respecto a los principios? 137
7. DIRECTRICES O NORMAS PROGRAMÁTICAS 139
Tema 6
El ordenamiento jurídico
1. EL DERECHO COMO SISTEMA Y LA JERARQUÍA NORMATIVA 141
1.1. La noción de sistema jurídico y el derecho como sistema 141
1.2. Criterios de identificación de los sistemas jurídicos 142
2. CARACTERÍSTICAS IDEALES DEL SISTEMA JURÍDICO: UNIDAD, PLENITUD Y COHERENCIA 143
2.1. La unidad del ordenamiento jurídico 143
2.1.1. Relación entre unidad y validez 143
2.1.2. Propuestas teóricas sobre la unidad del ordenamiento jurídico 144
2.2. La plenitud del ordenamiento jurídico 150
2.2.1. La noción de plenitud 151
2.2.2. Las lagunas del derecho 152
2.2.3. Los procedimientos de integración 154
2.2.4. Lagunas impropias 156
2.3. La coherencia del ordenamiento jurídico 157
2.3.1. La noción de coherencia 157
2.3.2. Las antinomias jurídicas 158
2.3.3. Los criterios de resolución 160
2.3.4. El juicio de ponderación 163
Tema 7
Las fuentes o la producción del derecho
1. ¿QUÉ SON LAS FUENTES DEL DERECHO? 165
2. ¿CÓMO PODEMOS CLASIFICAR LAS FUENTES DEL DERECHO? 166
2.1. Las fuentes-acto 167
2.2. Las fuentes-hecho 171
2.3. Normas provenientes de autoridades judiciales 173
2.4. El derecho implícito: doctrina jurídica y principios generales del derecho 174
3. ¿SE PUEDEN CLASIFICAR LAS FUENTES SEGÚN SU FUERZA JURÍDICA? 176
Tema 8
Interpretación y aplicación del derecho
1. INTRODUCCIÓN 179
2. ¿QUÉ SIGNIFICA INTERPRETAR? ¿QUÉ INTERPRETAMOS? 181
2.1. Qué hacemos al interpretar 181
2.2. El objeto de la interpretación jurídica 184
3. TESIS SOBRE LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA 187
4. ¿CÓMO SE INTERPRETA EN EL ÁMBITO DEL DERECHO? 190
4.1. Categorías de argumentos interpretativos 191
4.2. Argumentos de la interpretación 192
4.3. Argumentos especiales 199
5. LA APLICACIÓN DEL DERECHO 201
6. REGLAS BÁSICAS DE LA ADJUDICACIÓN 203
7. JUSTIFICACIÓN DE LA PREMISA FÁCTICA 206
8. JUSTIFICACIÓN DE LA PREMISA NORMATIVA 208
9. LA ACTIVIDAD CREATIVA DE LOS JUECES Y TRIBUNALES 209
Tema 9
Argumentación jurídica
1. ¿QUÉ ES ARGUMENTAR? EL DERECHO COMO PRÁCTICA ARGUMENTATIVA 211
2. DIMENSIONES DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA 212
2.1. Argumentación formal 212
2.2. Argumentación material 214
2.3. Argumentación pragmática 215
3. PROBLEMAS ARGUMENTATIVOS E INTERPRETATIVOS 218
4. MODOS PARADIGMÁTICOS DE ARGUMENTACIÓN JURÍDICA 219
4.1. Razonamiento subsuntivo o subsunción 219
4.2. Argumentación finalista 221
4.3. Ponderación 222
5. EVALUACIÓN DE LOS ARGUMENTOS 225
5.1. Universalización 225
5.2. Coherencia normativa 226
5.3. Coherencia narrativa 226
5.4. Argumentación consecuencialista 226
Tema 10
Derechos humanos
1. UNA APROXIMACIÓN 229
2. LOS PROCESOS EN LA EVOLUCIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS 232
3. LOS PRINCIPIOS DE LOS DERECHOS HUMANOS 236
4. DERECHOS Y DEBERES 240
Adenda
Sobre el derecho y el deber de desobedecer
LA OBEDIENCIA COMO CUESTIÓN LÍMITE 248
EXIGIR LA OBEDIENCIA: APROXIMACIÓN A LA LEGALIDAD DEMOCRÁTICA COMO JUSTIFICACIÓN DE LA OBEDIENCIA AL DERECHO 254
LAS MANIFESTACIONES DE “DECIR NO” (1): DEL CONFLICTO DE CONCIENCIA CON LAS NORMAS JURÍDICAS, AL DERECHO INDIVIDUAL E INCLUSO COLECTIVO DE RESISTENCIA FRENTE AL PODER ILEGÍTIMO 257
LAS MANIFESTACIONES DE “DECIR NO” (2): EL DERECHO A LA PROTESTA EN DEMOCRACIA. EL DEBATE SOBRE LA DESOBEDIENCIA CIVIL 262
Algunas indicaciones de lectura 280
Bibliografía citada 285
María José Añón
Catedrática de Filosofía del Derecho Universitat de Valencia
Ignacio Aymerich
Profesor Titular de Filosofía del Derecho Universitat faume I
Emilia Bea Pérez
Profesora Titular de Filosofía del Derecho Universitat de Valencia
Javier de Lucas
Catedrático de Filosofía del Derecho Universitat de Valencia
Juan Ramón Fallada-García-Valle
Profesor de Filosofía del Derecho Universitat Rovira i Virgili
Ángeles Galiana-Saura
Profesora Titular de Filosofía del Derecho Universitat Rovira i Virgili
Jesús García Cívico
Profesor Titular de Filosofía del Derecho Universitat faume Primer
Cristina García Pascual
Catedrática de Filosofía del Derecho Universitat de Valencia
José Antonio García Sáez
Profesor de Filosofía del Derecho Universitat de Valencia
Andrés Gascón Cuenca
Profesor de Filosofía del Derecho Universitat de Valencia
Víctor Merino-Sancho
Profesor de Filosofía del Derecho Universitat Tovira I Virgili
Ángeles Solanes Corella
Catedrática de Filosofía del Derecho Universitat de Valencia