Teoría del derecho

Índice
Presentación        15
Tema 1
El lugar del derecho en las relaciones sociales
1.    EL DERECHO COMO FENÓMENO SOCIAL        19
1.1    Derecho y orden social        19
1.2.    La constitución normativa de la vida social        21
2.    LA AUTONOMÍA DEL SUBSISTEMA JURÍDICO        24
2.1.    El derecho como subsistema del sistema social        24
2.2.    El proceso histórico de diferenciación del subsistema jurídico        25
3.    VALIDEZ, EFICACIA, JUSTICIA        27
3.1.    Tres perspectivas en la valoración de las normas        27
3.2.    La noción de validez        28
3.3.    La noción de eficacia        31
3.4.    La noción de justicia/legitimidad        32
Tema 2
Las funciones sociales del derecho
1.    CONCEPTO DE FUNCIÓN SOCIAL Y ANÁLISIS FUNCIONAL DEL DERECHO        35
2.    TIPOLOGÍA BÁSICA DE LAS FUNCIONES  DEL DERECHO        37
2.1.    Orientación de conductas        37
2.1.1.    Socialización y control social        38
2.1.2.    Técnicas de control social        41
2.2.    Resolución de conflictos        43
2.2.1.    Adjudicación o resolución judicial        44
2.2.2.    Mediación        45
2.2.3.    Arbitraje        45
2.2.4.    Conciliación        45
2.3.    Legitimación del poder: el estado de derecho        46
2.4.    Seguridad jurídica        49
2.5.    Función distributiva y de provisión de bienes y servicios: el estado social de derecho        53
2.6.    Derecho y justicia        55
Tema 3
El derecho y otros órdenes normativos
1.    INTRODUCCIÓN: LAS RELACIONES SOCIALES SON SIEMPRE NORMATIVAS        59
2.    USO PRESCRIPTIVO DEL LENGUAJE Y DIFERENCIAS ENTRE DERECHO Y CONVENCIÓN SOCIAL        60
3.    DIFERENCIAS ENTRE DERECHO, RELIGIÓN, MORAL Y ÉTICA        63
4.    ¿QUÉ RASGOS IDENTIFICAN AL DERECHO RESPECTO A ESOS OTROS ÓRDENES?        67
5.    DERECHO Y ECONOMÍA        70
6.    PODER POLÍTICO Y DERECHO        72
6.1.    Poder político como orden normativo        72
6.2.    Lo distintivo de la política frente a lo jurídico        74
6.3.    Cuestionamientos críticos del poder        75
7.    Derecho y cambio social        77
Tema 4
Concepciones del derecho
1.    ¿QUÉ ES EL DERECHO?        81
2.    CONCEPCIONES DEL DERECHO        82
2.1.    El iusnaturalismo o la doctrina del derecho natural        82
2.1.1.    ¿Qué elementos caracterizan una teoría iusnaturalista?        83
2.1.2.    Breve incursión en algunos momentos del desarrollo de la doctrina del derecho natural        85
2.2.    Positivismo jurídico        87
2.2.1.    ¿Qué elementos caracterizan una teoría positivista del derecho?        88
2.2.2.    Breve incursión en algunos momentos del desarrollo del positivismo jurídico        88
2.2.3.    Elevar el derecho al rango de una ciencia. La teoría pura del derecho        89
2.2.4.    La textura abierta del derecho y el positivismo como método        92
2.3.    La corriente del realismo jurídico. No solo con leyes trabaja el jurista        95
3.    IUSNATURALISMO Y POSITIVISMO JURÍDICO: EL DEBATE CONTEMPORÁNEO        97
3.1.    Iusnaturalismos contemporáneos        97
3.1.1.    La fórmula Radbruch        98
3.1.2.    La moral interna del derecho        98
3.2.    Más allá del iusnaturalismo. Aproximaciones postpositivistas        100
3.2.1.    Ronald Dworkin y el derecho como empresa interpretativa        100
3.2.2.    La doble naturaleza del derecho y su pretensión de corrección        102
3.3.    Positivismo jurídico contemporáneo        104
3.3.1.    Positivismo incluyente y excluyente        104
3.3.2.    El constitucionalismo garantista        106

Tema 5
La norma jurídica
1.    LOS USOS DEL LENGUAJE Y LAS NORMAS JURÍDICAS        111
2.    DEFINICIÓN Y ESTRUCTURA CARACTERÍSTICA DE LOS ENUNCIADOS NORMATIVOS EN LOS ORDENAMIENTOS JURÍDICOS        114
2.1.    Supuesto de hecho, consecuencia jurídica y nexo deóntico        114
2.2.    Elementos de los enunciados normativos        116
2.2.1.    Núcleo normativo        116
2.2.2.    Otros elementos propios de los enunciados prescriptivos        119
3.    NORMAS PRIMARIAS Y NORMAS SECUNDARIAS        120
3.1.    ¿Por qué distinguir entre normas primarias y secundarias?        120
3.2.    Normas primarias        122
3.3.    Normas secundarias        123
3.3.1.    La regla de reconocimiento        124
3.3.2.    Las normas de cambio        125
3.3.3.    Las normas de adjudicación o de aplicación        125
4.    NORMAS QUE CONFIEREN PODERES (O NORMAS CONSTITUTIVAS —EN SENTIDO AMPLIO—)        126
4.1.    Normas puramente constitutivas        129
4.2.    Normas constitutivas —en sentido estricto—        130
5.    DEFINICIONES JURÍDICAS        132
6.    PRINCIPIOS JURÍDICOS        133
6.1.    Principios implícitos y explícitos        134
6.2.    Principios y reglas como tipos de norma cualitativamente distintas        134
6.3.    ¿Qué posiciones mantienen los iuspositivistas respecto a los principios?        137
7.    DIRECTRICES O NORMAS PROGRAMÁTICAS        139
Tema 6
El ordenamiento jurídico
1.    EL DERECHO COMO SISTEMA Y LA JERARQUÍA NORMATIVA        141
1.1.    La noción de sistema jurídico y el derecho como sistema        141
1.2.    Criterios de identificación de los sistemas jurídicos        142
2.    CARACTERÍSTICAS IDEALES DEL SISTEMA JURÍDICO: UNIDAD, PLENITUD Y COHERENCIA        143
2.1.    La unidad del ordenamiento jurídico        143
2.1.1.    Relación entre unidad y validez        143
2.1.2.    Propuestas teóricas sobre la unidad del ordenamiento jurídico        144
2.2.    La plenitud del ordenamiento jurídico        150
2.2.1.    La noción de plenitud        151
2.2.2.    Las lagunas del derecho        152
2.2.3.    Los procedimientos de integración        154
2.2.4.    Lagunas impropias        156
2.3.    La coherencia del ordenamiento jurídico        157
2.3.1.    La noción de coherencia        157
2.3.2.    Las antinomias jurídicas        158
2.3.3.    Los criterios de resolución        160
2.3.4.    El juicio de ponderación        163
Tema 7
Las fuentes o la producción del derecho
1.    ¿QUÉ SON LAS FUENTES DEL DERECHO?        165
2.    ¿CÓMO PODEMOS CLASIFICAR LAS FUENTES DEL DERECHO?        166
2.1.    Las fuentes-acto        167
2.2.    Las fuentes-hecho        171
2.3.    Normas provenientes de autoridades judiciales        173
2.4.    El derecho implícito: doctrina jurídica y principios generales del derecho        174
3.    ¿SE PUEDEN CLASIFICAR LAS FUENTES SEGÚN SU FUERZA JURÍDICA?        176
Tema 8
Interpretación y aplicación del derecho
1.    INTRODUCCIÓN        179
2.    ¿QUÉ SIGNIFICA INTERPRETAR? ¿QUÉ INTERPRETAMOS?        181
2.1.    Qué hacemos al interpretar        181
2.2.    El objeto de la interpretación jurídica        184
3.    TESIS SOBRE LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA        187
4.    ¿CÓMO SE INTERPRETA EN EL ÁMBITO DEL DERECHO?        190
4.1.    Categorías de argumentos interpretativos        191
4.2.    Argumentos de la interpretación        192
4.3.    Argumentos especiales        199
5.    LA APLICACIÓN DEL DERECHO        201
6.    REGLAS BÁSICAS DE LA ADJUDICACIÓN        203
7.    JUSTIFICACIÓN DE LA PREMISA FÁCTICA        206
8.    JUSTIFICACIÓN DE LA PREMISA NORMATIVA        208
9.    LA ACTIVIDAD CREATIVA DE LOS JUECES Y TRIBUNALES        209
Tema 9
Argumentación jurídica
1.    ¿QUÉ ES ARGUMENTAR? EL DERECHO COMO PRÁCTICA ARGUMENTATIVA        211
2.    DIMENSIONES DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA        212
2.1.    Argumentación formal        212
2.2.    Argumentación material        214
2.3.    Argumentación pragmática        215
3.    PROBLEMAS ARGUMENTATIVOS E INTERPRETATIVOS        218
4.    MODOS PARADIGMÁTICOS DE ARGUMENTACIÓN JURÍDICA        219
4.1.    Razonamiento subsuntivo o subsunción        219
4.2.    Argumentación finalista        221
4.3.    Ponderación        222
5.    EVALUACIÓN DE LOS ARGUMENTOS        225
5.1.    Universalización        225
5.2.    Coherencia normativa        226
5.3.    Coherencia narrativa        226
5.4.    Argumentación consecuencialista        226
Tema 10
Derechos humanos
1.    UNA APROXIMACIÓN        229
2.    LOS PROCESOS EN LA EVOLUCIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS        232
3.    LOS PRINCIPIOS DE LOS DERECHOS HUMANOS        236
4.    DERECHOS Y DEBERES        240
Adenda
Sobre el derecho y el deber de desobedecer
LA OBEDIENCIA COMO CUESTIÓN LÍMITE        248
EXIGIR LA OBEDIENCIA: APROXIMACIÓN A LA LEGALIDAD DEMOCRÁTICA COMO JUSTIFICACIÓN DE LA OBEDIENCIA AL DERECHO        254
LAS MANIFESTACIONES DE “DECIR NO” (1): DEL CONFLICTO DE CONCIENCIA CON LAS NORMAS JURÍDICAS, AL DERECHO INDIVIDUAL E INCLUSO COLECTIVO DE RESISTENCIA FRENTE AL PODER ILEGÍTIMO        257
LAS MANIFESTACIONES DE “DECIR NO” (2): EL DERECHO A LA PROTESTA EN DEMOCRACIA. EL DEBATE SOBRE LA DESOBEDIENCIA CIVIL        262
Algunas indicaciones de lectura        280

Bibliografía citada        285