Aspectos contractuales de las startups
El objeto del presente trabajo es dar una visión panorámica de los aspectos contractuales del fenómeno de las startups en sus tres momentos claves: nacimiento, crecimiento y exit(o) o fracaso. En particular, analizamos los pactos de socios y de los contratos de financiación usuales en el tráfico, teniendo en cuenta la reciente Ley 28/2022, de 21 diciembre, de fomento del ecosistema de empresas emergentes.
Es una obra que combina los aspectos prácticos mediante el estudio de las cláusulas utilizadas en la práctica societaria y las aplicaciones de la Ley 28/2022, de 21 de diciembre, antes citada, con los aspectos doctrinales, insertando el fenómeno de las startups en su contexto legal y económico. Todo ello con la finalidad de ayudar al lector a entender la contraposición de intereses de los distintos participantes en una startup y a facilitar su regulación, evitando o limitando la posibilidad de conflictos y maximizando el valor de la startup.
Agradecimientos 13
Prólogo 15
Introducción 29
Capítulo I
Los elementos personales en las “startups”: el emprendedor y su contexto
I.- El emprendedor y el emprendimiento 37
1º) Emprendimiento e innovación económica 37
2º) La “startup” como unidad básica de emprendimiento 39
II.- El ecosistema emprendedor 42
1º) Los factores institucionales del emprendimiento 42
2º) Análisis del caso estadounidense y del europeo 43
3º) Las consecuencias prácticas del ecosistema europeo 47
Capítulo II
Los elementos personales en las “startups” (sigue): “spin-offs”, plataformas de financiacion y sociedades de capital riesgo
I.- Introducción 51
II.- Las “spin-offs” universitarias como un supuesto específico de emprendimiento 52
III.- Las plataformas de financiacion participativa o “crowdfunding” como mecanismo de financiacion de las startups 59
1º) Concepto y regulación 59
2º) La regulación de los contratos de préstamo y de las emisiones de acciones o participaciones a través de las plataformas de financiación participativa 62
IV.- Los actores de la financiación (sigue). Los inversores. En particular, las sociedades de capital riesgo y su aportacion de valor a las “startups” 69
Capítulo III
La regulación contractual de las startups
I.- Introducción 73
II.- Las fases de desarrollo de las startups 73
III.- Los prolegómenos del contrato de financiación: la elección del tipo societario 76
IV.- Los prolegómenos del contrato de financiación (sigue): la creación de un subtipo especial de sociedad de responsabilidad limitada por la ley de startups 81
V.- Los prolegómenos del contrato de financiación (sigue): la dificultad de valoración de las “startups” y sus implicaciones contractuales 85
1º) Breve repaso de los métodos de valoración de las “startups” 85
2º) Aspectos contractuales de la valoración de las “startups” 90
VI.- Los prolegómenos del contrato de financiación (sigue): el caso especial de las “spin-offs” universitarias 90
VII.- Previa: análisis de los puntos clave del diseño contractual 93
1º) La compatibilidad ente los sistema de financiación 93
2º) Los puntos de fricción entre las partes en los contratos de financiación 94
VIII.- Los contratos de financiación en la fase inicial 99
1º) Los problemas de la fase inicial 99
2º) Los mecanismos del Derecho español en la fase inicial 102
IX.- Análisis de las principales cláusulas de los contratos de financiación en la fase de crecimiento 106
1º) Introducción 106
2º) Cláusulas de atribución de derechos políticos y de control sobre la gestión 108
3º) Cláusulas de atribución de derechos económicos 114
4º) Cláusulas antidilución 114
5º) Clausulas de permanencia 119
6º) Fórmulas de retención del talento para los socios fundadores u otros empleados clave 121
Capítulo IV
El exit(o) o el fracaso de la start-up
I.- Introducción 135
II.- Los pactos de desinversión 136
1º) Los pactos o cláusulas de desinversión 136
2º) Mecanismos de salida para los socios fundadores y empleados clave (good leaver / bad leaver) 137
3º) Cláusulas de salida individual 140
4º) Cláusulas de salida colectiva 142
III.- Las cláusulas que entran en vigor con ocasión de la desinversión 146
1º) Derechos preferentes en la liquidación 146
2º) La cláusula de mejor fortuna 150
IV.- Los aspectos contractuales de la salida a bolsa 152
1º) Introducción 152
2º) Cláusulas contractuales relativas a la salida a Bolsa 155
V.- La salida liquidatoria. ¿Conviene introducir especialidades concursales en materia de “startups”? 155
Bibliografía 159
TOMÁS VÁZQUEZ LEPINETTE, Catedrático de Derecho Mercantil de la Universidad de Valencia. Licenciado (1990) y Doctor (1994) en Derecho y con formación adicional en el Instituto Max-Planck de Innovación y Competencia de Múnich, así como en las Universidades de Columbia, Leyden y Ámsterdam. En su faceta de abogado, ha trabajado en Cuatrecasas, Russell Bedford y actualmente, socio fundador de TOMARIAL en 2007. Está especializado en Derecho societario, concursal y contractual.
