Efectos del concurso de acreedores sobre los órganos de las sociedades de capital
Las normas que contienen los efectos del concurso de acreedores sobre la sociedad deudora confluyen y, a veces, entran en conflicto con los preceptos societarios dedicados a reglamentar la propia existencia y el funcionamiento de la sociedad. Uno de los ámbitos de esa confluencia es el relativo a la estructura y al funcionamiento de la junta general y del órgano de administración. En este contexto se integra el trabajo que presentamos, el cual tiene por objeto delimitar el marco de actuación de la junta general y del órgano de administración de la sociedad deudora a partir del análisis de los efectos del concurso sobre su estructura y su funcionamiento. Para alcanzar este propósito, el trabajo se organiza en cuatro bloques: el primero referido a la estructura orgánica de la sociedad, el segundo al ejercicio de las facultades patrimoniales, el tercero al ejercicio de las facultades “no patrimoniales” y el cuarto al funcionamiento interno de los órganos que adoptan una estructura colegiada.
LISTA DE ABREVIATURAS 13
PRÓLOGO 17
INTRODUCCIÓN 27
Capítulo I
LA ESTRUCTURA ORGÁNICA DE LA SOCIEDAD CONCURSADA
I. PLANTEAMIENTO 43
II. LOS EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE CONCURSO: EL MANTENIMIENTO DE LOS ÓRGANOS SOCIETARIOS 45
III. LOS EFECTOS DE LA APERTURA DE LA FASE DE LIQUIDACIÓN 51
1. Introducción 51
2. La disolución de la sociedad 54
3. Los efectos sobre el órgano de administración o de liquidación societario 63
3.1. El cese de los administradores o de los liquidadores societarios y su sustitución por la administración concursal 63
3.2. Los problemas que plantea la interpretación mayoritaria 69
3.3. La naturaleza del vínculo de los administradores societarios y la sociedad durante la fase de liquidación concursal 76
IV. LOS EFECTOS DE LA SENTENCIA DE CALIFICACIÓN: LAS CONSECUENCIAS DE LA INHABILITACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES 79
V. LOS EFECTOS DE LA CONCLUSIÓN DEL CONCURSO 84
1. Introducción 84
2. La conclusión del concurso por causas distintas de la liquidación y de la insuficiencia de masa sin apertura de la fase de liquidación concursal 86
3. La conclusión del concurso por causas distintas de la liquidación y de la insuficiencia de masa tras la apertura de la fase de liquidación concursal 88
3.1. La continuación de las operaciones de liquidación hasta la extinción de la sociedad 90
3.2. La reactivación de la sociedad disuelta por apertura de la fase de liquidación concursal 94
4. La conclusión del concurso por liquidación o por insuficiencia de masa activa: La extinción de la sociedad concursada 104
4.1. La evolución normativa de la fórmula extintiva 104
4.2. Los efectos del cierre registral 110
4.3. Los efectos de la cancelación registral 119
4.4. Breve referencia al problema de la cancelación registral de la sociedad con relaciones jurídicas pendientes 121
VI. LOS EFECTOS DE LA REAPERTURA DEL CONCURSO 130
Capítulo II
EL EJERCICIO DE LAS FACULTADES PATRIMONIALES POR LOS ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD CONCURSADA
I. PLANTEAMIENTO 135
II. LOS REGÍMENES DE LIMITACIÓN DE LAS FACULTADES PATRIMONIALES 138
1. Caracterización, función y naturaleza de los regímenes de limitación de las facultades patrimoniales 138
2. La incidencia de los regímenes de limitación patrimonial sobre las facultades patrimoniales de los órganos societarios 158
2.1. La incidencia sobre el órgano de administración 161
2.1.1. En caso de intervención de las facultades patrimoniales 162
2.1.2. En caso de suspensión de las facultades patrimoniales 173
2.2. La incidencia sobre la junta general 178
3. El ámbito competencial afectado por los regímenes de limitación patrimonial 190
3.1. La incidencia sobre la competencia de gestión y de representación del órgano de administración societario 199
3.2. La incidencia sobre las competencias de gestión de la junta general 211
3.2.1. La competencia en materia de activos esenciales 212
3.2.2. La competencia para impartir instrucciones en asuntos de gestión 221
III. LA INCIDENCIA DE LAS REGLAS GENERALES DE CONSERVACIÓN Y ENAJENACIÓN DE LA MASA ACTIVA SOBRE LA ACTUACIÓN PATRIMONIAL DE LOS ÓRGANOS SOCIETARIOS 223
1. Consideraciones generales 223
2. El criterio de gestión conservativa de la masa activa 227
3. La prohibición de realizar actos de disposición y gravamen 231
4. La finalidad de la gestión patrimonial 236
4.1. La incidencia sobre el deber de defensa del interés social que corresponde a los administradores societarios 240
4.2. La incidencia sobre las competencias de gestión de la junta general 248
IV. LA ANULACIÓN CONCURSAL DE LOS ACTOS QUE INFRINGEN LOS REGÍMENES LEGALES DE LIMITACIÓN PATRIMONIAL 250
1. Consideraciones generales 250
2. La infracción de los regímenes de limitación patrimonial 256
2.1. La infracción de los regímenes de limitación patrimonial por el órgano de administración o de liquidación societario 258
2.2. La ineficacia de los acuerdos de la junta general no autorizados por la administración concursal 259
3. La infracción de la prohibición de enajenación de bienes y derechos de la masa activa 262
Capítulo III
EL EJERCICIO DE LAS FACULTADES DE CONTENIDO NO PATRIMONIAL POR LOS ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD CONCURSADA
I. PLANTEAMIENTO 265
II. LA LIMITACIÓN DE LOS ACTOS JURÍDICOS DE NATURALEZA NO PATRIMONIAL CON RELEVANCIA DIRECTA PARA EL CONCURSO 267
1. Origen, naturaleza y significado de la limitación 267
2. El ámbito competencial afectado por la limitación de los actos de naturaleza no patrimonial 274
2.1. La incidencia sobre la junta general 274
2.2. La incidencia sobre el órgano de administración societario 278
3. Los criterios para autorizar los actos y los acuerdos de naturaleza no patrimonial con relevancia directa para el concurso 283
4. Las consecuencias de la vulneración de la limitación 290
Capítulo IV
EL FUNCIONAMIENTO INTERNO DE LOS ÓRGANOS COLEGIADOS DE LA SOCIEDAD CONCURSADA
I. PLANTEAMIENTO 293
II. LOS GASTOS DERIVADOS DEL FUNCIONAMIENTO INTERNO DE LOS ÓRGANOS COLEGIADOS 295
1. Introducción 295
2. La diferenciación entre los actos de gestión orgánica y los actos de disposición patrimonial vinculados a su realización efectiva 299
3. La compatibilidad con el interés del concurso de los actos de gestión orágnica con consecuencias patrimoniales para la masa 302
III. EL RÉGIMEN DE CONVOCATORIA, CONSTITUCIÓN Y ADOPCIÓN DE ACUERDOS DE LA JUNTA GENERAL DE LA SOCIEDAD CONCURSADA 310
1. Introducción 310
2. La convocatoria de la junta general 312
2.1. La legitimación para convocar el órgano 312
2.2. La convocatoria solicitada por la minoría 317
2.3. La convocatoria a instancias de la administración concursal 320
2.4. La convocatoria para la provisión de vacantes en situaciones de acefalia 325
2.5. El supuesto del artículo 459 del texto refundido de la Ley Concursal: La convocatoria de la junta general realizada por la administración concursal 328
2.6. La convocatoria de la junta general durante la fase de liquidación 337
3. Los derechos de asistencia y de voz de la administración concursal en las sesiones de la junta general 339
3.1. La incidencia del derecho de asistencia en el régimen societario de convocatoria de la junta general 344
3.1.1. El mantenimiento del régimen societario de convocatoria. El derecho de información de los socios 345
3.1.2. El deber de convocar a la administración concursal 348
3.1.3. La celebración de la junta universal durante el concurso 354
3.2. La incidencia de los derechos de asistencia y de voz en el desarrollo de la reunión 358
3.2.1. La constitución de la mesa de la junta 358
3.2.2. La intervención de la administración concursal mediante el ejercicio del derecho de voz 365
3.3. Las consecuencias de la vulneración de los derechos de asistencia y de voz 369
4. La intervención de la junta general en la ejecución del convenio que incluya la conversión de créditos concursales en acciones o participaciones de la sociedad deudora 380
IV. EL RÉGIMEN DE CONVOCATORIA, CONSTITUCIÓN Y ADOPCIÓN DE ACUERDOS DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD CONCURSADA 385
1. Introducción 385
2. La convocatoria del consejo de administración 386
2.1. La legitimación para convocar el rgano 386
2.2. La convocatoria a instancias de la administración concursal 389
2.3. La convocatoria del consejo de administración durante la fase de liquidación 390
3. La extensión de los derechos de asistencia y de voz de la administración concursal a las sesiones de los órganos colegiados de administración y de liquidación 391
4. Los derechos de asistencia y de voz de la administración concursal en las sesiones del consejo de administración 396
4.1. La incidencia del derecho de asistencia en el régimen societario de convocatoria del consejo de administración 397
4.1.1. El mantenimiento del régimen societario de convocatoria 397
4.1.2. El deber de convocar a la administración concursal 399
4.1.3. La celebración de una reunión con carácter universal 403
4.2. La incidencia de los derechos de asistencia y de voz en el desarrollo de la reunión. El ejercicio del derecho de voz 405
4.3. Las consecuencias de la vulneración de los derechos de asistencia y de voz 408
4.4. La adopción de acuerdos por escrito y sin sesión durante la tramitación del concurso 410
BIBLIOGRAFÍA 413
RESOLUCIONES UTILIZADAS 445
FRANCISCO JESÚS MORENO BUENDIA, Licenciado en Derecho por la Universidad de Almería (2013) y egresado en el Máster de Asesoría Jurídico-Mercantil, Fiscal y Laboral por la Universidad de Sevilla (2014). En marzo de 2021 obtuvo el grado de doctor por la Universidad de Sevilla con la calificación de sobresaliente “cum laude”por unanimidad y mención internacional en el título de doctor, con una tesis relativa al Derecho concursal y al Derecho societario. Ha sido Personal Investigador en Formación en el Departamento de Derecho Mercantil de la Universidad de Sevilla durante cuatro años (2015-2019), a través de una ayuda para la Formación de Profesorado Universitario (FPU), concedida por el Ministerio de Educación. También ha ejercido como Profesor Sustituto Interino en el Dpto. de Derecho Mercantil de la Universidad de Sevilla. Ha impartido docencia en las asignaturas de Derecho Mercantil de diferentes titulaciones, tanto jurídicas (Grado en Derecho) como de otras ramas (Grado en Administración y Dirección de Empresas, Relaciones Laborales y Recursos Humanos, Finanzas y Contabilidad). Además, ha impartido docencia en titulaciones de Máster en asignaturas del ámbito societario y concursal, y ha tutorizado trabajos Fin de Grado en el ámbito de Derecho Mercantil. Ha formado parte del Proyecto de Investigación “Análisis, Desarrollo y Perspectivas de las Instituciones Societarias y Concursales Idóneas para el Tratamiento y Solución de las Crisis Empresariales”, y del Grupo de Investigación “Régimen Jurídico del Tráfico Empresarial”(SEJ380). Es autor de varias comunicaciones a Congresos de relevancia científica en el ámbito del Derecho de Sociedades y del Derecho Concursal, también es autor de varios capítulos de libro en editoriales de prestigio, así como de varias publicaciones en Revistas científicas. Con respecto a la proyección internacional de su carrera, ha realizado dos estancias de investigación, una en el Dipartimento di Diritto ed economia delle attivitá produttive (Universitá la Sapienza di Roma) y otra en el Dipartimento di Giurisprudenza (Universitá di Siena), por un período total de 9 meses. Ha obtenido un contrato posdoctoral de recualificación (Margarita Salas) para la realización de una estancia de investigación en el Área de Derecho Mercantil de la Universidad Autónoma de Madrid.
