Tratado de Contratos 5 Tomos

Índice general de la obra
TOMO I
Abreviaturas 91
Prólogo 101
Sección Primera
De los contratos
§1 Introducción al derecho de contratos 107
Rodrigo Bercovitz Rodríguez-Cano (Catedrático de Derecho Civil)
I. CONCEPTO Y SIGNIFICADO 109
II. PANORAMA ACTUAL 115
III. LA REGULACIÓN DEL CONTRATO EN EL DERECHO ESPAÑOL 117
IV. CLASES DE CONTRATOS 119
1. Contratos típicos y contratos atípicos 119
2. Contratos onerosos, contratos gratuitos y contratos remuneratorios 127
3. Contratos conmutativos y contratos aleatorios 129
4. Contratos consensuales, contratos formales y contratos reales 129
5. Contratos unilaterales, bilaterales y plurilaterales 134
6. Contratos normativos 135
7. Contratos forzosos y contratos normados 136
8. Contratos de fijación jurídica 137
Bibliografía 139
§2 La libertad contractual y sus límites 141
Joaquín Ataz López (Catedrático de Derecho Civil)
José Ramón Salelles Climent (Catedrático de Derecho Mercantil)
I. La libertad contractual 143
1. Concepto y fundamento legal 143
A) Noción de libertad contractual 143
B) Su fundamento constitucional 144
C) Su fundamento legal 146
2. Significado de la libertad contractual 148
3. Ejercicio de la libertad contractual 151
A) La fijación por las partes del contenido del contrato 151
B) La predisposición del contenido contractual 153
II. Los límites a la libertad contractual 157
1. Consideraciones generales 157
A) El artículo 1255 del Código civil en relación con los límites a la libertad contractual 157
B) La distinción entre límites y limitaciones de la libertad contractual 159
2. La moral y el orden público como fuentes de limitaciones 159
A) Limitaciones derivadas de la moral social 160
B) Limitaciones derivadas del orden público (en general) 164
C) En particular: el orden público económico 167
3. Los límites legales a la determinación del contenido contractual 168
A) La limitación de la libertad contractual por las normas de Derecho imperativo 168
B) Valor de las normas dispositivas en el Derecho de los contratos 173
4. Las consecuencias de la infracción de estos límites: nulidad total y nulidad parcial 175
5. Las restricciones a la libertad de contratar 178
A) Evolución de estas restricciones desde el Código civil a nuestros días 178
B) Los derechos legales de adquisición preferente como restricciones a la libertad de contratar 180
a) El derecho de retracto y los inconvenientes de su configuración legal como excepción a la libertad contractual 182
b) El derecho de tanteo como restricción a la libertad de contratar 184
C) Los llamados contratos forzosos o situaciones contractuales impuestas 185
D) La privación de la facultad de negarse a contratar 189
E) En particular: el principio de no discriminación como límite a la libertad contractual 190
III. La libertad contractual en la modernización del Derecho de los contratos 192
1. La libertad contractual en los Principios del Derecho Europeo de los contratos (PECL) y en el Marco Común de Referencia (DCFR) 193
2. La libertad contractual en las propuestas españolas de reforma del Derecho de los contratos 194
IV. La buena fe contractual 195
1. Noción de buena fe y funciones desempeñadas en el ámbito de los contratos 195
2. La buena fe como elemento de integración del contrato 197
3. La buena fe como límite de la autonomía privada 197
A) La función limitadora de la buena fe y su conexión con la moral 197
B) La buena fe en el TRLGDCU 199
V. La disciplina de los agentes económicos que operan en el mercado 199
1. La defensa de la [libre] competencia 202
A) Acuerdos y prácticas restrictivas de la competencia: prohibiciones y exenciones 213
B) Abuso de posición dominante 230
C) Conductas exentas por ley y conductas de menor importancia. La declaración de inaplicabilidad 235
2. Las conductas competitivamente desleales y su represión 239
3. El respeto a las normas sobre publicidad 282
4. El respeto a las normas de protección de los consumidores 290
5. El respeto a derechos sobre bienes inmateriales ajenos, en particular los derechos sobre signos distintivos 306
Bibliografía 327
§3 Significación del contrato en las distintas ramas del ordenamiento 337
Alicia Agüero Ortiz (Profesora Ayudante Doctora de Derecho Civil)
Miguel Amores Conradi (Catedrático de Derecho Internacional Privado)
Rodrigo Bercovitz Rodríguez-Cano (Catedrático de Derecho Civil)
Javier Bermúdez Sánchez (Profesor Titular de Derecho Administrativo)
Ana de Marcos Fernández (Profesora Contratada Doctora de Derecho Administrativo)
Iván Heredia Cervantes (Profesor Titular de Derecho Internacional Privado)
Ana de la Puebla Pinilla (Catedrática de Derecho del Trabajo)
Elena Rodríguez Pineau (Profesora Titular de Derecho Internacional Privado)
Elisa Torralba Mendiola (Profesora Titular de Derecho Internacional Privado)
I. EL CONTRATO EN EL DERECHO PRIVADO 341
1. Introducción 341
2. La Propuesta de Modernización del Código Civil 342
3. El Anteproyecto de Código Mercantil 343
4. La Propuesta de Código Civil 348
5. La contratación en el ámbito de las relaciones con consumidores 350
A) Ratio legis: la situación de inferioridad del consumidor frente al profesional 350
B) Técnicas normativas de protección a los consumidores 352
C) Normas aplicables a las relaciones de consumo 354
II. LA LEGISLACIÓN CIVIL SOBRE CONTRATOS DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL DERECHO CONSTITUCIONAL 357
III. Contratos internacionales/normas y principios supranacionales con relevancia en el derecho de contratos 364
1. Introducción 364
2. Competencia judicial internacional 369
A) Introducción y fuentes 369
B) Reglas de origen europeo: el Reglamento de Bruselas-I bis y sistemas paralelos 372
a) Introducción 372
b) El fuero general del domicilio del demandado 373
c) La competencia exclusiva en materia de arrendamiento de inmuebles 375
d) Autonomía de la voluntad 376
e) El criterio objetivo de atribución de competencia en materia contractual 378
f) Fueros por conexidad 383
C) Derecho Autónomo: los arts. 22 a 22 nonies LOPJ 384
3. La Ley aplicable 385
A) Introducción y fuentes: el Reglamento Roma-I 385
B) Reglas generales sobre Ley aplicable 390
a) La autonomía de la voluntad 390
b) Ley aplicable en defecto de elección 392
C) Reglas especiales 397
a) Contratos de transporte 397
b) Contratos de seguro 399
c) Contratos individuales de trabajo 401
D) Disposiciones Adicionales 404
a) Orden público y “leyes de policía” 404
b) Ámbito de la ley del contrato 407
c) Consentimiento contractual 407
d) Forma 408
e) Capacidad: la excepción llamada “de interés nacional” 409
f) Reenvío y remisión a sistemas plurilegislativos 409
E) El artículo 10.5 y 11 del Código Civil 410
4. Contratos en especial: compraventa de mercaderías 411
A) El art. 4.1.a) del Reglamento Roma-I 411
a) Ámbito material de la regla 411
b) El criterio de conexión: la residencia habitual del vendedor 412
c) Los contratos complejos de compraventa 413
a’) Los contratos de suministro y compraventa 414
b’) El contrato de distribución por medio de concesionario 415
B) Las ventas mediante subasta 418
a) Ratio de la regla especial 418
b) Las subastas por Internet 418
C) La compraventa internacional de mercaderías según el Convenio de Viena de 1980 420
a) El contrato de compraventa de mercaderías 420
b) Carácter internacional de la compraventa 423
a’) Internacionalidad 423
b’) Condiciones de aplicación del Convenio 424
c’) La autonomía de la voluntad y la CV 1980 427
5. Contratos en especial: distribución y franquicia 429
A) Introducción 429
B) Contrato de franquicia 430
a) Particularidades que presenta la regulación internacional de este contrato 430
b) La norma de conflicto 431
c) Otras cuestiones relativas al contrato de franquicia internacional 433
a’) La incidencia de las normas imperativas en el contrato de franquicia 433
b’) Breves consideraciones sobre las reglas de competencia judicial internacional 435
C) Contratos de distribución 436
a) Particularidades que presenta la regulación del contrato de agencia comercial internacional 436
b) La norma de conflicto en defecto de pacto 437
c) Las normas imperativas en el contrato de agencia internacional 438
d) La ley aplicable a la relación principal-tercero 440
e) Consideraciones sobre las normas de competencia judicial internacional 441
6. Contratos en especial: consumidores 444
A) Cuestiones generales 444
B) Determinación de la competencia judicial internacional 445
a) El Reglamento 1215/2012 y el Convenio de Lugano de 2007 445
a’) Ámbito de aplicación territorial 445
b’) Ámbito de aplicación material 446
c’) Requisitos adicionales 447
d’) La determinación de los tribunales competentes 454
b) Competencia judicial internacional y contratos de consumidores en el sistema autónomo español 456
C) Cuestiones de derecho aplicable 457
a) Aspectos preliminares 457
b) El ámbito de aplicación del artículo 6 del Reglamento Roma I 458
a’) Contratos incluidos 458
b’) Consumidores pasivos 460
c) Determinación del Derecho aplicable 461
d) Las lagunas de protección del artículo 6 del Reglamento Roma I 462
7. Contratos en especial: contratos sobre créditos dinerarios 466
A) Introducción 466
B) Cesión de créditos y competencia judicial internacional 467
C) Cesión de créditos y ley aplicable 469
a) El Artículo 14 del Reglamento Roma I 469
b) La relación entre el cedente y el cesionario 470
c) La posición del deudor cedido 471
IV. EL CONTRATO EN EL ÁMBITO DEL DERECHO DEL TRABAJO 473
1. Concepto y caracteres 473
A) Concepto de contrato de trabajo, elementos definidores 473
B) Supuestos excluidos 476
C) Diferencias con figuras afines 478
2. Sujetos 481
A) El empresario o empleador: capacidad para contratar 481
B) El trabajador: capacidad para contratar 486
3. Forma, perfeccionamiento y validez del contrato de trabajo 489
A) Forma del contrato de trabajo 489
B) Perfeccionamiento del contrato de trabajo 490
C) Tratos preliminares. El precontrato 491
D) Validez del contrato de trabajo 493
4. La duración del contrato de trabajo. Modalidades del contrato de trabajo en función de su duración 495
A) El contrato tipo: contrato laboral de carácter indefinido. El contrato de trabajo fijo-discontinuo 495
B) Los contratos temporales de carácter estructural: contrato por circunstancias de la producción y contrato por sustitución. 497
C) Los contratos formativos: contrato de formación en alternancia y contrato formativo para la adquisición de una práctica profesional 499
D) Otras modalidades de contratación temporal 501
E) Cuestiones comunes a los contratos temporales 502
5. Contenido del contrato de trabajo. Derechos y obligaciones de las partes 502
A) Deberes del trabajador 502
a) La prestación de trabajo: determinación y contenido de la prestación de trabajo 502
b) El tiempo de la prestación de trabajo: la jornada laboral, interrupciones y descansos. El contrato de trabajo a tiempo parcial 503
B) Deberes del empresario 511
a) El salario o retribución 511
b) La protección de la seguridad y la salud del trabajador 514
C) El poder de dirección del empresario y el deber de obediencia del trabajador 514
6. Vicisitudes de la relación laboral 515
A) La novación subjetiva en el contrato de trabajo por cambio en la figura del empresario: la sucesión de empresa 515
B) La modificación del contenido del contrato: ius variandi empresarial y modificaciones sustanciales de las condiciones de trabajo 518
C) La suspensión del contrato de trabajo 522
7. Extinción del contrato de trabajo 527
A) Concepto y causas 527
B) Extinción del contrato por voluntad conjunta de las partes: el mutuo acuerdo y la expiración del tiempo convenido (extinción de los contratos temporales) 528
C) Extinción por causas ajenas a la voluntad de las partes: jubilación, incapacidad o fallecimiento del empresario; extinción de la personalidad jurídica del contratante; muerte, jubilación o incapacidad del trabajador 529
D) Causas dependientes de la voluntad del empresario: el despido disciplinario, el despido objetivo, el despido colectivo. El despido por fuerza mayor 530
E) Causas dependientes de la voluntad del trabajador: resolución por incumplimiento empresarial; dimisión y abandono 539
8. El contrato de trabajo en las relaciones laborales de carácter especial 540
A) Relación laboral especial de alta dirección 540
B) Servicio del hogar familiar 541
C) Penados en instituciones penitenciarias 542
D) Deportistas profesionales 542
E) Artistas, técnicos y auxiliares en espectáculos públicos 543
F) Mediadores mercantiles dependientes 543
G) Trabajadores con discapacidad en centros especiales de empleo 544
H) Abogados que prestan servicios para despachos, individuales o colectivos 544
I) Relación laboral especial de residencia para la formación de especialistas en Ciencias de la Salud 545
J) Otras relaciones laborales con especialidades 545
V. Los contratos en el ámbito del derecho administrativo 546
1. La configuración del contrato en el Derecho administrativo español y la protección del mercado en la regulación europea de contratos 546
A) Normas, actos y contratos administrativos 546
B) La autonomía de la voluntad en los contratos administrativos 547
C) La tradicional regulación de la contratación de la Administración Pública en el Derecho español: la aplicación del principio de autotutela administrativa como instrumento para la defensa del interés general 548
D) La realización del mercado interior como fundamento de las Directivas comunitarias sobre coordinación de los procedimientos de adjudicación de los contratos públicos 550
E) La incorporación al Derecho tradicional español en materia de contratos de la Administración de las Directivas comunitarias de contratación pública: problemas que plantea su articulación 552
2. Ámbito subjetivo de la legislación de contratos públicos 569
A) Planteamiento general 569
B) Administraciones públicas 571
C) Poderes adjudicadores 577
D) Entes del sector público que no tienen la naturaleza de poderes adjudicadores 581
3. Ámbito objetivo de la legislación de contratos públicos 584
A) Planteamiento general 584
B) La regulación de los negocios excluidos del ámbito de aplicación de la ley 584
a) En el ámbito de la Defensa y la Seguridad 584
b) Acuerdos y convenios internacionales 585
c) Convenios 586
d) Encomiendas de gestión. Referencia especial a la nueva figura de los encargos a medios propios personificados 590
e) En el ámbito de la Investigación, el Desarrollo y la Innovación 603
f) En el ámbito del dominio público y en el ámbito patrimonial 603
g) En el ámbito financiero 603
h) Otros negocios y contratos tradicionalmente excluidos de la aplicación de la LCSP 604
C) La tipología de los contratos según su objeto: contrato de obras, contrato de suministros, contrato de servicios, concesión de obra y concesión de servicios 605
a) Planteamiento general 605
b) Los tipos contractuales 606
c) Especial referencia a los contratos de concesión de obras y de servicios: la relevancia del riesgo operacional 608
d) La supresión del contrato de colaboración público-privada 612
e) La regulación de los contratos mixtos 612
f) Especialidades de los contratos celebrados en el ámbito de la Defensa y la Seguridad y de los contratos relativos a los sectores del agua, la energía y los servicios postales 612
D) La relevancia de la cuantía en la clasificación de los contratos: los contratos sometidos a regulación armonizada, los contratos subvencionados y los contratos menores 614
a) Los contratos sujetos a regulación armonizada 614
b) Los contratos subvencionados 615
c) Los contratos menores 616
E) La clasificación de los contratos públicos según el Derecho aplicable, contratos administrativos y contratos privados 617
a) Los contratos administrativos de las Administraciones Públicas 618
b) Los contratos privados de las Administraciones Públicas, de los demás poderes adjudicadores y del resto de los entes del sector público 619
4. Régimen jurídico de los contratos públicos en la LCSP 622
A) Preparación y adjudicación de los contratos 623
a) Tramitación y aprobación del expediente: pliegos de cláusulas administrativas y prescripciones técnicas (arts. 116 y ss., y arts. 121 y ss. LCSP) y determinación de las garantías (arts. 106 y ss. LCSP) 628
b) La publicidad de la convocatoria (art. 135 LCSP) 633
c) Concurrencia de licitadores; criterios de valoración de las ofertas, adjudicación y formalización 634
d) Validez del contrato (arts. 38 a 43 LCSP) 640
e) Recursos administrativos y recurso especial en materia de contratación (arts. 44 a 60 LCSP); control judicial (art. 27.1 LJCA) 642
B) Efectos y extinción de los contratos administrativos: circunstancias que afectan a la ejecución del contrato 645
Bibliografía 658
§4 Requisitos esenciales del contrato. Elementos accidentales del contrato 667
Manuel Jesús Marín López (Catedrático de Derecho Civil)
I. Los elementos esenciales y accidentales del contrato 669
II. El consentimiento contractual 670
1. Concepto 670
2. La autocontratación 670
3. Capacidad para celebrar contratos. 672
A) Plena capacidad jurídica y posibilidad de celebrar contratos. 672
B) Contratos que puede celebrar una persona. 672
a) Contratos del mayor de edad 672
b) Contratos del menor de edad no emancipado 673
c) Contratos del menor de edad emancipado 676
d) Contratos de la persona con discapacidad. 679
4. Prohibiciones para contratar 684
5. La prestación del consentimiento contractual 687
A) La declaración de voluntad contractual 687
B) Declaración de voluntad expresa y tácita 687
C) El silencio como declaración de voluntad 688
6. Los vicios del consentimiento 690
A) La violencia e intimidación 690
a) La violencia viciante 691
b) La intimidación: requisitos 692
a’) El temor racional y fundado 693
b’) La amenaza de un mal cualificado 693
c’) La intimidación culposa 695
c) El carácter injusto de la amenaza 695
d) La violencia e intimidación provocada por un tercero 699
e) El temor reverencial 701
B) El dolo 701
a) Concepto 701
b) Requisitos 703
c) La conducta dolosa 705
a’) El elemento objetivo. La reticencia dolosa 705
b’) El elemento subjetivo: el animus decipiendi 709
d) El dolus bonus 710
e) La gravedad del dolo 710
f) Dolo causante y dolo incidental 711
g) Dolo del otro contratante y dolo de tercero 712
h) El dolo recíproco 713
C) El error 715
a) Concepto 715
b) Requisitos 716
c) La esencialidad del error 716
a’) Criterios para determinar su carácter esencial 716
b’) Materias sobre las que puede recaer el error 718
d) La excusabilidad del error 721
e) El error de derecho 724
f) El error de cuenta 724
7. Divergencias entre voluntad interna y declaración 725
A) El error obstativo 726
B) La reserva mental 729
C) La declaración falta de seriedad 730
D) La declaración contractual falsificada 731
E) La declaración contractual inconsciente o con desconocimiento de su valor negocial 731
F) La violencia absoluta 732
III. El objeto del contrato 733
1. Concepto 733
2. Posibilidad del objeto 734
A) Posibilidad en las cosas. El contrato sobre cosas futuras 735
B) Posibilidad en los servicios 736
C) Caracteres de la imposibilidad 736
3. Licitud del objeto 737
A) Licitud de las cosas 737
B) Licitud de los servicios 738
4. Determinación del objeto 739
A) La exigencia de determinación 739
B) Criterios de determinación 740
IV. La causa del contrato 742
1. El significado de la causa 742
A) Concepción objetiva y subjetiva de la causa 743
B) Función de la causa 745
2. Requisitos de la causa 746
A) Enumeración 746
B) Presunción de existencia, licitud y veracidad de la causa 746
3. Contratos sin causa 747
A) Ausencia inicial de causa 747
B) Los contratos abstractos 749
C) La desaparición sobrevenida de la causa 749
4. La causa ilícita 750
A) Delimitación 750
B) Causa ilegal y causa inmoral 751
5. La causa falsa 753
A) Delimitación 753
B) La simulación 755
a) Delimitación 755
b) Clases 757
c) La acción de simulación 758
d) Efectos de la declaración de simulación 760
6. Los negocios anómalos 761
A) El negocio fiduciario 761
a) Concepto y naturaleza 761
b) Clases 763
c) Efectos 763
B) El negocio indirecto 765
C) El negocio fraudulento 766
V. La condición 767
1. La condición como elemento accidental del contrato 767
A) Concepto 767
B) Requisitos 769
a) Acontecimiento incierto 769
b) Voluntariedad. La condición legal 770
2. Clases 770
A) Suspensiva y resolutoria 771
B) Casual, potestativa y mixta 772
C) Positiva y negativa 774
3. Las condiciones imposibles, ilícitas e inmorales 775
4. Régimen jurídico durante la fase de pendencia de la condición 777
A) En la condición suspensiva 777
a) La inexigibilidad del crédito 777
b) Ejercicio por el acreedor de medidas conservativas 777
c) La repetición de lo pagado por el deudor 779
d) Imposibilidad sobrevenida de la prestación 780
e) Deterioros, mejoras y frutos de la cosa 781
f) Otros efectos 782
B) En la condición resolutoria 783
5. Duración de la fase de pendencia 784
A) Tiempo de cumplimiento de la condición positiva 784
B) Tiempo de cumplimiento de la condición negativa 785
6. El cumplimiento de la condición 786
A) El cumplimiento ficticio 786
B) Efectos del cumplimiento de la condición suspensiva 788
a) La retroactividad: concepto y fundamento 788
b) Alcance de la retroactividad 789
c) Retroactividad de las obligaciones de hacer y de no hacer 790
C) Efectos del cumplimiento de la condición resolutoria 790
7. El defecto de la condición 791
VI. El término 792
1. El término como elemento accidental del contrato 792
A) Concepto 792
B) Requisitos 793
C) El cómputo del plazo 794
2. Clases de término 795
3. La determinación del plazo de cumplimiento 796
A) Fijación convencional 796
B) Fijación legal 798
C) Fijación judicial 798
D) Fijación del plazo en contratos con consumidores 800
4. El beneficio del plazo 802
5. Régimen durante la fase de decurso del término inicial 803
A) La inexigibilidad del crédito 803
B) Los actos de conservación del acreedor 804
C) Otros efectos 804
6. El cumplimiento anticipado 805
A) Concepto y presupuestos 805
B) Efectos 806
7. El vencimiento del término 809
A) Llegada del término y vencimiento 809
B) El vencimiento anticipado de la deuda 809
a) Concepto y fundamento 809
b) Vencimiento anticipado de origen legal 809
c) Vencimiento anticipado de origen convencional 813
d) Efectos del vencimiento anticipado 815
8. El término final 816
9. El término esencial 818
VII. El modo 820
1. El modo como elemento accidental del contrato 820
2. La eficacia del modo 822
Bibliografía 824
§5 LA FORMACIÓN DEL CONTRATO 827
Alfonso González Gozalo (Doctor en Derecho Civil. Abogado)
I. PLANTEAMIENTO 829
II. LOS TRATOS PRELIMINARES 831
1. Los tratos preliminares 831
2. La culpa in contrahendo y la responsabilidad precontractual 834
III. LA PERFECCIÓN DEL CONTRATO: CONCURRENCIA DE OFERTA Y ACEPTACIÓN 840
IV. LA OFERTA 842
1. Concepto de oferta 842
2. Los requisitos de la oferta 842
A) Los requisitos de la oferta 842
B) El propósito serio e inequívoco de quedar obligado 843
C) La suficiencia de contenido 844
D) El carácter recepticio 845
E) La forma 848
3. Oferta versus invitación a ofrecer 849
4. Vigencia y extinción de la oferta 850
A) Vigencia de la oferta 850
B) La duración de la oferta 852
C) La revocación de la oferta 853
D) El rechazo de la oferta. La contraoferta 858
E) La muerte o incapacidad sobrevenida del oferente o del destinatario de la oferta 858
5. Publicidad y propuesta contractual 862
V. LA ACEPTACIÓN 864
1. Concepto y requisitos 864
A) Propósito serio e inequívoco de quedar obligado 864
B) Carácter definitivo 864
C) Conformidad con la oferta 865
D) Tempestividad 867
2. Forma de la aceptación 868
3. Retirada de la aceptación 869
4. Las aceptaciones tardías y su posible valor 870
VI. EL MOMENTO DE LA PERFECCIÓN DEL CONTRATO 871
1. Planteamiento 871
2. Contratos entre presentes 872
3. Contratos entre ausentes 874
A) La contratación a distancia y los medios de comunicación 874
B) Teorías sobre la perfección del contrato 877
C) Las reglas adoptadas por los arts. 1262 CC y 54 CCom 879
D) La regla general sobre el momento de la perfección del contrato entre personas distantes 880
E) La regla especial para los contratos celebrados mediante dispositivos automáticos 883
4. Incidencia del reconocimiento de un derecho de desistimiento ad nutum en la perfección del contrato 886
VII. EL LUGAR DE PERFECCIÓN DEL CONTRATO 887
1. Planteamiento 887
2. Contratos entre presentes 888
3. Contratos entre ausentes 889
VIII. LA FORMACIÓN DEL CONTRATO MEDIANTE SUBASTA Y CONCURSO 890
1. La subasta 890
2. El concurso 895
IX. EL PRECONTRATO Y LA PROMESA DE CONTRATO. EL CONTRATO DE OPCIÓN 898
1. Concepto y clases 898
2. El acuerdo de intenciones 900
3. El precontrato en sentido estricto 902
A) La relación entre el precontrato y el contrato proyectado 905
B) Los requisitos del precontrato 907
C) Efectos del precontrato 911
4. El contrato de opción 916
A) Generalidades 916
B) Requisitos para la validez del contrato de opción 917
C) Efectos del contrato de opción 920
Bibliografía 926
§6 Forma y documentación del contrato 931
Ignacio Garrote Fernández-Díez (Catedrático de Derecho Civil)
I. LA FORMA DE LOS CONTRATOS: CONCEPTO, CLASES, FUNCIONES 933
1. Concepto 933
2. Clases 933
3. Funciones 935
II. EL PRINCIPIO DE LIBERTAD DE FORMA Y SU ALCANCE 937
1. El principio espiritualista en el Derecho Privado: los arts. 1278 CC y 51 Ccom 937
2. El alcance de la exigencia de los arts. 1279 CC y 52 CCom 943
3. El significado del art. 1280 CC 950
4. El resurgimiento de las exigencias formales en el ámbito del Derecho del Consumo 954
5. Los pactos sobre la forma 957
III. LOS CONTRATOS FORMALES 960
1. La categoría de los contratos formales 960
2. Los contratos formales en el Derecho privado 962
IV. DOCUMENTACIÓN Y PRUEBA DEL CONTRATO 967
1. El contrato documentado 967
2. La fuerza probatoria del contrato documentado entre las partes 970
A) El documento como medio de prueba del contrato 970
B) Contrato fijado en documento público 973
C) Contrato fijado en documento privado 975
D) Otros medios de documentación y prueba del contrato 979
3. El contrato documentado y su oponibilidad frente a los terceros 981
Bibliografía 983
§7 INTERPRETACIÓN E INTEGRACIÓN DEL CONTRATO 985
Helena Díez García (Catedrática de Derecho Civil)
Pilar Gutiérrez Santiago (Catedrática de Derecho Civil)
I. CONCEPTO Y PRESUPUESTOS DE LA INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO 987
1. La interpretación contractual en sentido amplio: sus diversas actividades o etapas 988
2. La interpretación contractual en sentido estricto 998
II. LOS SUJETOS DE LA INTERPRETACIÓN 1003
1. Enfoque del tema 1003
2. La llamada interpretación auténtica del contrato 1008
3. Interpretación judicial y casación 1014
III. INTERPRETACIÓN SUBJETIVA E INTERPRETACIÓN OBJETIVA 1020
1. La teoría de la voluntad y la teoría de la declaración en la hermeneusis del contrato 1020
2. Reglas subjetivas y reglas objetivas de interpretación 1023
IV. LOS PRINCIPIOS RECTORES DE LA INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO EN EL CÓDIGO CIVIL 1028
1. Principio de búsqueda de la voluntad común de los contratantes 1029
2. Principio de conservación del contrato 1033
3. Principio de buena fe 1036
V. LAS REGLAS LEGALES DE INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS 1041
1. Interpretación gramatical 1041
2. Interpretación sistemática 1051
3. Interpretación finalista 1056
A) El canon de la conformidad con la naturaleza y objeto del contrato 1056
B) La regla hermenéutica pro eficacia 1063
4. Interpretación histórica del contrato 1067
5. La conducta de las partes 1071
6. El valor de los usos interpretativos 1081
A) Planteamiento de la cuestión 1081
B) La concepción unitaria de los usos de los arts. 1287 y 1258 CC 1082
C) El uso como criterio objetivo de interpretación 1086
D) La doble funcionalidad —interpretativa e integrativa— del uso en el art. 1287 CC 1087
E) Delimitación espacial del uso del art. 1287 1090
7. La interpretación contra proferentem o contra stipulatorem 1091
VI. EL RESULTADO DE LA INTERPRETACIÓN 1099
1. Planteamiento del tema 1099
2. El artículo 1283 CC 1101
3. La regla de cierre de la interpretación de los contratos: el artículo 1289 CC 1106
VII. La integración del contrato. Diferencias con la labor de interpretación 1117
1. Subsunción del concepto de integración en el de interpretación en sentido amplio 1117
2. Las dificultades de la distinción 1120
A) ¿Quaestio facti vs. Quaestio iuris como criterio delimitador? 1120
B) Interpretación, integración y calificación 1125
C) La nebulosa diferencia entre interpretación e integración en la Jurisprudencia 1127
D) Las lagunas contractuales como presupuesto operativo de la integración: matizaciones 1134
E) Interpretación e integración en la determinación de la regla negocial. Distinción fundada en el contenido y efectos del contrato 1137
F) Integración e interpretación objetiva 1140
G) La interpretación integradora 1144
H) La buena fe y los usos como instrumentos de integración e interpretación 1155
I) Conclusión. ¿Debe ser mantenido el concepto de integración? 1160
VIII. La integración del precontrato. El art. 708 LEC 1161
IX. Pluralidad de fuentes 1172
1. Autointegración 1172
2. Heterointegración 1175
X. EL ART. 1258 CC Y LOS ARTS. 2 Y 50 CCom (INTEGRACIÓN DEL CONTRATO CONFORME A LAS LEYES, USOS Y BUENA FE) 1176
1. El carácter genérico del art. 1258 CC y sus aplicaciones prácticas 1176
2. ¿Existe un orden jerárquico en el art. 1258 CC? 1184
3. Los arts. 2 y 50 CCom. 1186
4. Integración del contrato conforme a las leyes 1189
5. Integración del contrato conforme a los usos 1198
6. Integración del contrato conforme a la buena fe 1201
A) Introducción 1201
B) Carácter objetivo de la buena fe contractual 1206
C) La buena fe como confianza 1208
a) Planteamiento 1208
b) Los actos propios y su relación con el art. 1282 CC 1210
c) El retraso desleal 1216
D) La buena fe como lealtad 1218
E) La buena fe como canon del cumplimiento/incumplimiento 1221
F) La buena fe como fuente de deberes contractuales 1230
a) Planteamiento 1230
b) Los “deberes” de cooperación 1230
c) Los deberes de información 1232
d) Los deberes de protección 1248
Bibliografía 1250
§8 Eficacia del Contrato 1259
Margarita Castilla Barea (Catedrática de Derecho Civil)
Gorka Galicia Aizpurua (Catedrático de Derecho Civil)
María del Carmen González Carrasco (Catedrática de Derecho Civil)
Juan Madrazo Leal (Profesor de Derecho Mercantil)
Carmen Pérez Conesa (Profesora Titular de Derecho Civil)
I. EFICACIA DEL CONTRATO ENTRE LAS PARTES CONTRATANTES 1261
1. Eficacia vinculante. Prohibición de la arbitrariedad 1261
2. Eficacia relativa: las partes. El contrato por persona a designar 1270
II. EFICACIA DEL CONTRATO RESPECTO DE TERCEROS 1274
1. Los terceros: la promesa del hecho de un tercero y el contrato en daño de tercero 1274
2. El contrato a favor de tercero 1276
A) Concepto y caracteres 1276
B) Relación de cobertura entre estipulante y promitente 1278
C) Relación de valuta entre estipulante y tercero 1279
D) Relación directa entre promitente y tercero 1282
3. El subcontrato 1289
III. Novación [modificativa] del contrato/incidencia sobrevenida de factores externos con capacidad de alterar el contenido contractual 1290
1. Cesión del contrato [versus subcontratación] 1290
A) Cesión del contrato de sociedad 1292
B) Cesión de contrato en la LAU 1964 1294
C) Cesión de contrato en la LAU 1994 1298
D) Cesión de contrato en la LAR 1300
E) Cesión de contrato en el TR Ley Propiedad Intelectual 1301
F) La cesión del contrato de seguro contra daños 1301
G) Cesión del remate en la Ley de Enjuiciamiento Civil 1302
2. ¿Novación objetiva? 1306
3. Modificaciones legales sobrevenidas que inciden sobre lo pactado 1319
4. La doctrina de la cláusula rebus sic stantibus 1329
5. Los efectos del concurso sobre los contratos 1340
A) Introducción 1340
a) Razón de ser de las normas concursales en materia de contratos 1340
b) El sistema legal 1342
c) Principio general: el concurso no es causa de resolución anticipada del contrato 1342
B) Los contratos unilaterales y los contratos con obligaciones recíprocas cumplidos por una de las partes 1343
a) El supuesto de hecho del artículo 157 de la Ley Concursal 1343
b) Contratos cumplidos por el concursado 1348
c) Contratos cumplidos por la parte in bonis 1348
d) Contratos unilaterales y contratos bilaterales imperfectos 1349
C) Los contratos con obligaciones recíprocas pendientes de cumplimiento a cargo de ambas partes 1349
a) Regla general: vigencia de los contratos 1349
a’) La vigencia de los contratos con obligaciones recíprocas pendientes de cumplimiento a cargo de ambas partes 1349
b’) El carácter de los derechos de crédito nacidos de los contratos en vigor en favor de la parte in bonis: el problema de la naturaleza de los derechos de crédito a las prestaciones vencidas antes de la declaración de concurso 1350
b) La resolución en interés del concurso 1353
a’) Presupuesto 1353
b’) Legitimación 1354
c’) Plazo y procedimiento 1355
d’) Efectos 1356
c) La resolución por incumplimiento 1357
a’) Los contratos susceptibles de resolución: en particular, el problema de la resolución de los contratos de tracto único por incumplimiento anterior a la declaración de concurso 1357
b’) Presupuesto y ejercicio de la acción resolutoria 1359
c’) El mantenimiento del contrato impuesto por decisión judicial en interés del concurso: efectos 1359
d’) Los efectos de la resolución por incumplimiento 1360
d) Las cláusulas que facultan para suspender, modificar, resolver o extinguir el contrato, por la sola causa de la declaración de concurso o la apertura de la fase de liquidación 1364
a’) Supuesto de hecho y regla general del artículo 156 de la Ley Concursal 1364
b’) Supuestos especiales: los contratos de mandato, agencia, seguro sobre daños; los acuerdos de compensación contractual (netting) 1365
e) La facultad de denuncia unilateral del contrato 1370
D) Las modalidades contractuales configuradas como garantía real: arrendamiento financiero (leasing), venta a plazos de bien mueble y venta de bien inmueble con precio aplazado 1371
a) Breve referencia al concepto de “garantía real” en la Ley Concursal 1371
b) Los requisitos del arrendamiento financiero (leasing), la venta a plazos de bien mueble y la venta de bien inmueble con precio aplazado, para ser configurados como garantía real 1371
c) Los derechos otorgados por estas modalidades contractuales: el derecho a la recuperación de la propiedad o posesión del bien; el derecho de crédito privilegiado especial 1373
d) La ejecución de las modalidades contractuales asimiladas a las garantías reales: la resolución por incumplimiento y la restitución in natura 1374
E) La rehabilitación de los contratos 1375
a) Consideración general 1375
b) La rehabilitación de los contratos de financiación 1376
a’) Los presupuestos de la rehabilitación de los contratos de financiación 1376
b’) Los requisitos de la rehabilitación 1380
c’) La oposición del acreedor 1382
d’) El supuesto de pago voluntario: la subrogación en el crédito 1383
e’) La impugnabilidad de la rehabilitación 1383
f’) Los efectos de la rehabilitación 1384
g’) La rehabilitación de los contratos de financiación y el pago de créditos con privilegio especial 1386
c) La rehabilitación de contratos de adquisición de bienes con precio aplazado 1387
a’) Los presupuestos de la rehabilitación 1387
b’) Los requisitos de la rehabilitación 1390
c’) La oposición del transmitente 1391
d’) Los efectos de la rehabilitación 1391
d) La enervación del desahucio y la rehabilitación del arrendamiento 1392
a’) Consideración general 1392
b’) Los presupuestos de las facultades de enervar y rehabilitar 1394
c’) Los requisitos de las facultades de enervar y rehabilitar 1397
d’) Los efectos de las facultades de enervar y rehabilitar 1398
F) Los contratos como objeto de las acciones rescisorias especiales 1400
a) Regla general: los contratos como actos susceptibles de rescisión en virtud de las acciones rescisorias especiales 1400
b) Supuestos especiales: contratos vinculados a un plan de reestructuración; hipotecas sobre activos en garantía inscritas en favor de entidades emisoras de bonos garantizados; pagos efectuados en el marco de determinadas cesiones de crédito; órdenes de transferencia propias de sistemas de pago y liquidación de valores; garantías constituidas a favor del Banco de España o del Banco Central Europeo; garantías financieras; acuerdos de compensación contractual (netting) y operaciones financieras vinculadas 1401
G) Régimen de los contratos a lo largo del procedimiento concursal 1405
a) Los contratos celebrados tras la declaración de concurso 1406
b) Los efectos de la tramitación del convenio 1407
c) Los efectos de la aprobación y el cumplimiento del convenio 1408
d) Los efectos de la apertura de la fase de liquidación 1409
e) Los efectos de la transmisión de unidades productivas sobre los contratos afectos 1410
f) Los efectos de la conclusión del concurso 1410
IV. EL CUMPLIMIENTO Y EL INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO 1411
1. El cumplimiento voluntario (o pago) 1411
A) Concepto del cumplimiento (o pago). Naturaleza jurídica del cumplimiento voluntario 1411
B) La exactitud de la prestación ejecutada. El derecho del acreedor al respeto de lo pactado 1415
a) Identidad 1415
b) Integridad 1420
c) Indivisibilidad 1421
d) Circunstancias del pago 1422
C) Los sujetos del pago 1426
a) El pago por el deudor: requisitos 1427
b) El pago al acreedor: requisitos 1430
c) El pago por tercero: régimen y efectos 1432
d) El pago a persona distinta del acreedor: pago a persona autorizada, pago al acreedor aparente y pago hecho a un tercero 1438
D) Prueba, gastos y destino del pago 1444
a) El recibo o justificante como medio de prueba del pago 1444
b) Gastos del pago 1445
c) La imputación de pagos 1446
E) El cumplimiento sustitutivo o subrogado 1451
a) La consignación: la liberación forzosa del deudor 1451
b) La dación en pago 1457
c) El pago por cesión de bienes 1461
2. El incumplimiento del contrato 1465
A) Concepto y tipos básicos de incumplimiento. Mora, cumplimiento defectuoso, incumplimiento definitivo. El problema de los riesgos por imposibilidad sobrevenida de la prestación 1465
a) El incumplimiento de obligaciones accesorias y el ensanchamiento de la obligación 1468
b) “Mora” 1473
c) Incumplimiento definitivo 1478
d) La asunción del riesgo de la imposibilidad sobrevenida 1487
e) Ejecución defectuosa en las obligaciones de hacer y entrega de cosa defectuosa en las obligaciones de dar 1489
f) Incumplimiento total e incumplimiento parcial 1492
B) El cumplimiento forzoso del contrato (acción de cumplimiento) y la jerarquía de remedios contractuales en función del tipo de obligaciones (dar, hacer, no hacer) que dimanen del contrato 1493
C) La condena al cumplimiento por equivalente 1498
D) ¿Existe una preferencia institucional del cumplimiento forzoso sobre otros remedios contractuales? 1500
E) Criterios de imputación de responsabilidad contractual: dolo y culpa versus caso fortuito 1505
a) Dolo 1506
b) Culpa o negligencia 1507
c) El caso fortuito como supuesto de exoneración de la responsabilidad contractual 1508
F) La [acción de] indemnización de los daños y perjuicios causados 1509
a) Requisitos 1509
b) Daños resarcibles y partidas indemnizatorias 1511
c) Previsión de daños e imputación al deudor de buena fe 1514
d) Daño moral contractual 1515
e) Régimen procesal de la acción de indemnización 1516
f) Cláusulas penales 1516
g) Incumplimiento contractual por hecho ajeno 1518
Bibliografía 1521
§9 La ineficacia contractual 1531
Susana Quicios Molina (Catedrática de Derecho Civil)
I. Introducción 1533
II. La inexistencia 1535
III. Tipos de nulidad 1536
IV. Supuestos o causas de nulidad absoluta 1538
1. Advertencia previa 1538
2. Nulidad por falta o ilicitud de requisitos esenciales del contrato 1539
A) Cuestiones generales 1539
B) Falta de consentimiento 1540
C) Falta de otros elementos esenciales (objeto, causa o forma) 1543
D) Ilicitud del objeto o de la causa. En particular, los supuestos de fraude de acreedores 1546
3. En particular, los contratos simulados 1550
A) Concepto y clases 1550
B) Contrato simulado y contrato fiduciario 1551
C) Contrato simulado y fraude de acreedores 1552
D) Prueba de la simulación 1554
4. Nulidad por contravención de norma imperativa o prohibitiva 1556
A) La regla general del artículo 6.3 CC 1556
B) Vulneración de prohibiciones de contratar 1562
C) Los contratos sobre viviendas de protección oficial con sobreprecio 1563
D) Otros supuestos conflictivos 1564
5. Supuestos polémicos: contratos celebrados sin legitimación o sin poder de disposición 1565
A) Contratos celebrados sin legitimación 1566
B) Contratos celebrados sin poder de disposición 1568
a) Disposición de cosa ajena 1568
b) Disposición de cosa común por uno solo de los condueños 1571
V. DECLARACIÓN DE LA NULIDAD ABSOLUTA 1572
1. Necesidad o no de sentencia judicial 1572
2. Plazo de ejercicio de la acción 1574
3. Legitimación activa 1576
4. Excepcional declaración de oficio 1579
5. Alegación por vía de excepción 1583
6. Legitimación pasiva 1585
7. Otras cuestiones procesales problemáticas 1587
VI. SUPUESTOS O CAUSAS DE ANULABILIDAD 1588
1. Numerus apertus 1588
2. Contratos con vicios del consentimiento 1589
A) El error en los contratos 1589
a) Errores esenciales 1590
b) Errores excusables 1595
B) El dolo como vicio del consentimiento 1597
a) Distinción de otras figuras 1597
b) Acciones basadas en el dolo 1598
c) Requisitos para que haya dolo 1599
C) La violencia y la intimidación 1605
3. Contratos celebrados por sujetos sin la suficiente capacidad de obrar 1607
4. Contratos celebrados por personas con discapacidad 1609
5. Contratos sobre bienes gananciales celebrados por un cónyuge sin el consentimiento del otro 1615
VII. CONFIRMACIÓN O ANULACIÓN DEL CONTRATO ANULABLE 1616
1. Naturaleza del contrato anulable 1616
2. Confirmación del contrato anulable 1616
3. Declaración de la nulidad 1618
A) Necesidad o no de sentencia judicial 1618
B) Legitimación activa 1618
C) Alegación por vía de excepción 1620
D) Plazo de ejercicio de la acción 1621
E) Legitimación pasiva 1623
F) Otras cuestiones procesales 1624
VIII. EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE NULIDAD 1625
1. Eficacia erga omnes y ex tunc. Propagación de la ineficacia 1625
2. Obligación de restitución 1628
A) Regulación 1628
B) Restitución recíproca de los bienes recibidos 1629
C) Restitución por equivalente 1632
D) Restitución de frutos e intereses 1634
E) Supuestos en los que se excluye o limita la restitución 1635
3. Responsabilidades exigibles por la causación de la nulidad 1636
4. Nulidad parcial 1637
IX. LA RESCISIÓN 1638
1. Concepto y supuestos 1638
2. Rescisión por lesión 1641
A) Supuestos en que se admite 1641
B) Ejercicio de la acción de rescisión 1643
C) Efectos de la rescisión por lesión 1644
3. Rescisión por fraude 1644
A) Concepto y delimitación de la rescisión por fraude de acreedores (relación con el alzamiento de bienes y la acción de nulidad) 1644
B) Requisitos para ejercer la acción de rescisión por fraude de acreedores 1649
a) Concepto de crédito preexistente 1649
b) Contratos fraudulentos 1652
a’) Actos de disposición 1652
b’) Actos de enajenación gratuitos 1654
c’) Contratos onerosos. Objetivación del fraude 1656
c) Subsidiariedad de la acción de rescisión 1661
C) Situación de adquirentes y subadquirentes de los bienes objeto del contrato rescindible 1666
D) Ejercicio de la acción de rescisión por fraude de acreedores 1668
E) Efectos de la rescisión 1674
a) Sólo frente al acreedor que rescinde y en la medida necesaria 1674
b) Indemnización en caso de que el bien no pudiera restituirse 1681
c) Frutos e intereses 1683
F) Rescisión de contratos que se refieran a cosas litigiosas 1684
G) Rescisión de los contratos celebrados por un cónyuge en fraude de los derechos de su consorte 1685
4. Rescisión de contratos dentro de un concurso de acreedores 1685
A) Acciones de reintegración de la masa activa del concurso 1685
B) Contratos rescindibles 1689
a) Contratos perjudiciales 1689
b) Contratos a título gratuito 1690
c) Contratos a título oneroso 1692
d) Contratos de constitución de garantías reales 1694
e) Contratos de extinción de obligaciones 1695
C) Legitimación, procedimiento y plazo de ejercicio 1696
D) Efectos de la rescisión concursal 1699
a) Exposición general 1699
b) Obligación de restitución de las prestaciones, con frutos e intereses 1700
c) Indemnización en defecto de restitución 1702
d) Tratamiento del crédito contra el concurso del obligado a restituir o indemnizar 1704
X. LA RESOLUCIÓN 1705
1. Concepto y supuestos de resolución 1705
A) Concepto 1705
B) Resolución por justa causa y resolución por desistimiento 1706
C) Resolución por incumplimiento e ineficacia derivada del saneamiento por evicción o por vicios ocultos 1710
2. Resolución por incumplimiento 1712
A) Supuestos: resolución legal y resolución convencional (pactos comisorios) 1712
B) Contratos que pueden resolverse 1715
C) Requisitos para resolver un contrato 1718
D) Incumplimientos que permiten resolver el contrato 1720
a) La obligación incumplida ha de ser principal 1721
b) El incumplimiento ha de ser grave 1724
c) Es irrelevante la causa del incumplimiento. Imposibilidad sobrevenida fortuita 1730
E) Necesidad de cumplimiento de la respectiva obligación 1733
F) Modalidades de ejercicio de la resolución legal: resolución judicial y extrajudicial 1735
a) Acción de resolución 1735
b) Resolución extrajudicial 1743
G) Momento y efectos de la resolución legal 1746
a) Momento de la resolución. Efecto liberatorio 1746
b) Efecto restitutorio 1747
c) Efecto indemnizatorio 1754
d) Efectos registrales 1758
H) Resolución convencional (pacto comisorio) 1759
3. Resolución por alteración sobrevenida de las circunstancias del contrato 1762
A) La cláusula rebus sic stantibus 1762
B) Efectos 1768
4. Resolución por desistimiento unilateral o denuncia 1769
A) Concepto y supuestos 1769
B) Derechos de desistimiento reconocidos por las leyes 1772
C) Desistimiento de contratos de duración indefinida o perpetua 1774
D) Desistimientos pactados en el contrato 1776
E) Ejercicio del desistimiento. Necesidad de preaviso 1778
F) Efectos 1783
5. Resolución por mutuo disenso 1786
A) Concepto y formas de mutuo disenso 1786
B) Distinción de otros tipos de ineficacia 1790
C) Efectos 1792
Bibliografía 1795
TOMO II
Abreviaturas 1823
Sección Primera
DE LOS CONTRATOS
§10 La contratación con consumidores 1835
José Ramón García Vicente (Catedrático de Derecho Civil)
I. INTRODUCCIÓN 1837
1. Objetivos y plan de exposición 1837
2. El Derecho aplicable: la dispersión de los materiales normativos y la complejidad de nuestro ordenamiento 1838
3. La legislación especial de protección contractual de consumidores: justificación, articulación y consecuencias 1842
4. El ámbito subjetivo y objetivo de aplicación del Derecho contractual de consumo 1846
5. La “codificación” del Derecho privado de consumo 1851
6. La delimitación positiva y negativa de este estudio 1853
II. LA DECLARACIÓN DE LA NATURALEZA “IMPERATIVA” DE LAS NORMAS DE PROTECCIÓN 1855
III. LOS DEBERES DE INFORMACIÓN 1860
1. Los deberes de información en el derecho común de contratos 1864
A) Los principales interrogantes sobre los deberes de información 1867
a) El fundamento normativo de los deberes de información 1868
b) El “contenido” de los deberes de información 1868
c) Las consecuencias de la infracción de los deberes de información 1869
B) Los efectos de los deberes de información 1870
a) Los deberes de información y las reglas de formación de la voluntad contractual 1870
b) Los deberes de información y las reglas de responsabilidad contractual en sentido amplio 1871
2. El fundamento de los deberes legales de información 1873
3. El contenido de los deberes de información 1877
4. Las cualidades de la información 1880
5. El modo en que se satisfacen los deberes de información 1882
6. Las consecuencias de la infracción de los deberes de información 1883
IV. LA INTEGRACIÓN CONTRACTUAL DE LAS DECLARACIONES PUBLICITARIAS 1886
1. El fundamento de la eficacia vinculante de las declaraciones publicitarias 1888
2. Requisitos para la vinculación. Efectos 1889
3. Las declaraciones publicitarias de terceros no contratantes 1893
V. El desistimiento, denuncia, revocación o resolución unilateral del contrato 1895
1. Razones para la atribución legal de un derecho de desistimiento al consumidor 1898
2. La atribución “convencional” de derechos de desistimiento al consumidor 1900
3. El régimen jurídico del derecho de desistimiento 1903
A) Naturaleza discrecional, irrenunciable y la eventual sujeción a condiciones de ejercicio 1904
B) La forma de su atribución y de su ejercicio 1905
C) El plazo de ejercicio 1906
D) Las consecuencias del ejercicio 1909
E) Desistimiento y contratos vinculados 1913
VI. La responsabilidad contractual en sentido amplio 1913
1. Los remedios frente al incumplimiento o la falta de conformidad 1917
A) Cumplimiento en forma específica 1918
B) La resolución por incumplimiento y la excepción de contrato no cumplido 1921
C) La reducción del precio 1923
D) La indemnización de daños y perjuicios 1924
2. La responsabilidad contractual por el hecho de los auxiliares del deudor o por los sujetos que éste introduce en el cumplimiento de la prestación 1926
3. La acción contractual contra el productor 1927
4. Las garantías comerciales o convencionales 1930
VII. La forma de los contratos 1932
1. Introducción 1932
2. Los fines de la forma 1940
3. Los tipos de forma 1943
4. La obligación del empresario de entregar factura, recibo u otro documento análogo 1944
5. Las consecuencias de la infracción de los requisitos de forma 1947
VIII. La invalidez del contrato 1948
1. Las causas de invalidez del contrato 1950
2. La nulidad parcial del contrato 1951
3. Los regímenes jurídicos de la impugnación o de la acción individual (y colectiva) de nulidad 1952
A) La legitimación para impugnar 1954
B) El plazo de la acción de impugnación 1956
C) Las consecuencias de la invalidez 1959
D) La cuestión de la confirmación 1964
E) La publicidad de las sentencias y laudos arbitrales que estimen las acciones de nulidad 1965
IX. Otros mecanismos contractuales de protección 1966
1. Cesión de créditos y cesión de contratos 1966
2. La novación modificativa del contrato 1969
3. Los contratos de duración y su prórroga 1970
4. La regla de la propagación de la ineficacia o invalidez en los contratos vinculados 1971
X. Los contratos celebrados a distancia 1973
1. Ámbito de aplicación 1975
A) La delimitación de “contrato a distancia” 1976
B) Excepciones a su ámbito objetivo y restricciones respecto al derecho de desistimiento 1977
2. Los mecanismos contractuales de protección: exposición general 1979
3. Los deberes precontractuales de información 1980
4. El desistimiento unilateral 1981
5. La forma del contrato 1983
6. Cumplimiento e incumplimiento del empresario o profesional 1984
A) El plazo máximo para el cumplimiento de la obligación de entrega 1984
B) El incumplimiento de la obligación de entrega por falta de disponibilidad de los bienes 1985
C) La facultad de sustitución 1985
7. El pago mediante tarjeta 1986
8. Los envíos o suministros no solicitados 1987
XI. Los Contratos celebrados fuera de los establecimientos mercantiles 1988
Bibliografía 1991

§11 Los contratos de adhesión y la contratación electrónica 1995
Alicia Agüero Ortiz (Profesora Ayudante Doctora de Derecho Civil)
Antonia Paniza Fullana (Catedrática de Derecho Civil)
I. LOS CONTRATOS DE ADHESIÓN 1997
1. Condiciones generales de la contratación y autonomía de la voluntad 1997
2. Regulación de las condiciones contractuales no negociadas individualmente 2000
3. El ámbito objetivo de aplicación de la LCGC 2002
A) La contractualidad 2002
B) La predisposición 2003
C) La imposición 2004
D) La generalidad 2008
4. El ámbito subjetivo de aplicación de la LCGC 2009
5. Contratos excluidos del régimen de la LCGC 2011
6. Los requisitos de incorporación de las condiciones generales al contrato 2013
A) Función de los requisitos de incorporación 2013
B) Los requisitos de incorporación en los contratos celebrados por escrito 2014
a) El requisito de referencia expresa 2015
b) El requisito de la entrega 2015
c) El requisito de la firma 2016
C) Los requisitos de incorporación en los contratos que no se formalicen por escrito 2017
D) Los requisitos de incorporación en los contratos celebrados telefónica o electrónicamente 2018
E) El requisito de transparencia formal o documental 2020
a) Claridad 2021
b) Sencillez 2022
c) Concreción 2022
7. La interpretación de las condiciones generales 2023
A) Juego de las reglas de interpretación de la LCGC y del Código Civil 2023
B) La regla de la prevalencia de las condiciones particulares sobre las generales 2025
C) La regla de la interpretación más favorable al adherente 2026
8. El control de incorporación y sus efectos 2027
9. El control de contenido 2029
A) Dudosa opción del legislador español por un control de contenido restringido a consumidores y su consolidación jurisprudencial 2029
B) El ámbito subjetivo del juicio de abusividad: el concepto de consumidor 2031
a) El carácter objetivo de la condición de consumidor y la finalidad ajena a la actividad profesional 2032
b) Consumidor persona física con ánimo de lucro ocasional 2033
c) Contrataciones mixtas o con doble finalidad 2034
d) Garantes y codeudores de préstamos mercantiles 2035
C) La cláusula general de abusividad: el supuesto de hecho y el estudio circunstancial de los arts. 82.1 y 3 TRLGDCU 2038
D) El control de transparencia material 2043
a) La recepción en nuestro ordenamiento jurídico 2045
b) Significado y parámetros de la transparencia material 2048
c) Consecuencias de la falta de transparencia material 2054
d) La nulidad directa del nuevo párrafo segundo del art. 83 TRLGDCU 2055
E) La lista de cláusulas abusivas 2057
a) La lista negra de cláusulas abusivas 2057
b) La lista gris de cláusulas abusivas 2062
F) Control de contenido con empresarios y art. 1.258 CC 2067
10. La nulidad de las condiciones generales 2068
A) La nulidad parcial y el rechazo de la “blue pencil rule” 2068
B) La prohibición de moderar e integrar con el derecho supletorio la cláusula declarada abusiva 2071
a) La doctrina del TJUE sobre la prohibición de moderar e integrar las cláusulas abusivas 2071
b) La aplicación de la doctrina de la prohibición de moderación e integración a las cláusulas de interés de demora y de vencimiento anticipado 2072
C) La nulidad total del contrato 2075
D) El régimen jurídico de la nulidad de las cláusulas abusivas 2078
a) La apreciabilidad de oficio 2078
b) El carácter renunciable de la nulidad de las cláusulas abusivas 2080
c) Los efectos “ex tunc” de la nulidad. Incidencia sobre la obligación de restituir 2081
d) La prescripción de la acción 2082
E) Las acciones colectivas de cesación, retractación y declarativa de condiciones generales 2085
11. El control preventivo de las condiciones generales de la contratación y las cláusulas abusivas 2088
12. El Registro de Condiciones Generales de la Contratación 2090
II. LA CONTRATACIÓN ELECTRÓNICA 2091
1. Planteamiento: conceptos y normativa aplicable 2091
2. Contratación electrónica: fase precontractual 2098
A) Planteamiento 2098
B) Los deberes de información y la oferta contractual 2100
C) Transparencia, privacidad y comunicaciones comerciales electrónicas 2109
a) Comunicaciones electrónicas, publicidad y protección de datos 2109
b) El uso de cookies y su regulación 2113
c) Otras formas de publicidad en el marco de las nuevas tecnologías 2118
d) Transparencia, Inteligencia Artificial y publicidad 2120
D) Información, transparencia y plataformas digitales 2124
3. Perfección del contrato electrónico 2133
A) Perfección del contrato, obligaciones formales y la aceptación en la contratación electrónica 2133
B) Momento y lugar de perfección del contrato 2137
4. La fase ejecución en el contrato electrónico 2143
A) La documentación del contrato celebrado 2143
B) Los plazos de entrega y el pago 2146
C) El derecho de desistimiento 2147
a) Concepto y ámbito de aplicación 2147
b) Ejercicio del derecho de desistimiento 2151
a’) En general 2151
b’) En el caso de contenidos y servicios digitales 2153
c) Consecuencias del incumplimiento de los deberes de información en relación al derecho de desistimiento 2155
FORMULARIO. CONTRATO ELECTRÓNICO EN PÁGINA WEB 2156
Bibliografía 2162
Normativa 2173
Otros documentos 2173
Resoluciones de los Tribunales 2174

Sección Segunda
De la contratación común o general
§12 CONTRATOS CON FINALIDAD TRASLATIVA DE DOMINIO 2177
Javier Avilés García (Catedrático de Derecho Civil)
Lucía Costas Rodal (Profesora Titular de Derecho Civil)
María del Carmen García Garnica (Catedrática de Derecho Civil)
Nieves Moralejo Imbernón (Catedrática de Derecho Civil)
Esther Muñiz Espada (Catedrática de Derecho Civil)
Juan Pablo Murga Fernández (Profesor Titular de Derecho Civil)
Rafael Rojo Álvarez-Manzaneda (Catedrático de Derecho Mercantil)
Tomás Rubio Garrido (Catedrático de Derecho Civil)
I. COMPRAVENTA 2181
1. Contrato de compraventa 2181
A) Concepto y caracteres. Naturaleza 2181
B) Causa: la cuestión de la transmisión de la propiedad 2183
a) La venta de cosa ajena 2183
b) La reserva de dominio 2186
C) Partes 2186
a) Capacidad 2186
b) Prohibiciones de comprar 2188
D) Objeto 2191
a) La cosa. Requisitos 2191
b) La venta de cosa futura 2193
c) La doble venta 2194
E) El precio 2200
F) Garantías del contrato de compraventa 2202
a) Las arras en la compraventa 2202
b) La resolución por peligro de pérdida de la cosa y del precio 2205
c) La condición resolutoria expresa 2207
G) Forma y perfección del contrato. La promesa de venta 2214
H) Derechos y obligaciones de las partes 2223
a) Derechos y obligaciones del vendedor 2223
a’) La entrega de la cosa 2223
b’) La obligación de saneamiento 2229
b) Derechos y obligaciones del comprador 2241
a’) Pago del precio 2241
b’) Abono de intereses 2242
c’) Otras obligaciones del comprador 2243
c) Los riesgos en la compraventa: el art. 1452 CC 2243
I) La extinción del contrato 2246
2. Compraventas especiales 2246
A) Compraventas de bienes inmuebles 2246
a) Concepto, caracteres y naturaleza 2246
b) Forma y perfección. Interpretación 2247
c) Partes 2249
d) Objeto 2250
e) Derechos y obligaciones de las partes 2250
a’) Derechos y obligaciones del vendedor 2250
b’) Derechos y obligaciones del comprador (remisión al régimen general) 2268
f) Clases de compraventas inmobiliarias. Compraventa de inmueble en construcción 2268
g) Extinción del contrato 2280
FORMULARIO DE CONTRATO DE COMPRAVENTA INMOBILIARIA 2280
B) Compraventas de bienes muebles tangibles de consumo y suministros de contenidos y servicios digitales 2288
a) Génesis de una reforma legal compleja 2288
a’) Precedentes y preparativos de la reforma legal del año 2021: una visión crítica 2288
b’) Ideas esenciales ligadas a una opción de política legislativa de refundición normativa 2291
c’) Alcance y efectos de la opción refundidora plasmada íntegramente en el TRLGDCU 2297
b) Definiciones y características de la “digitalización” en la nueva normativa 2300
a’) El principio rector de la nueva conformidad contractual en las compraventas y suministros de contenidos y servicios digitales 2304
b’) El refuerzo específico de los deberes de información precontractual 2308
c’) Ideas generales sobre la aplicación de la nueva normativa europea y su plazo de transposición 2309
c) El ámbito de aplicación de la nueva normativa sobre compraventas y suministros de contenidos digitales 2313
a’) Prevalencia del uso del término “bien” sobre “producto” 2314
b’) Ámbito de aplicación general 2315
c’) Excepciones al ámbito de aplicación general del TRLGDCU en esta materia 2319
d’) El supuesto particular de los animales vivos. Especialidades de los animales de compañía en España 2322
d) La responsabilidad contractual del empresario 2327
a’) Los requisitos de la nueva conformidad contractual 2327
b’) Los requisitos subjetivos para la conformidad contractual 2330
c’) Los requisitos objetivos para la conformidad contractual 2333
e) La conformidad contractual y las actualizaciones digitales 2339
a’) En los contratos de compraventa de bienes con elementos digitales y en los contratos de suministro de contenidos o servicios digitales 2339
b’) Plazos legales establecidos para el suministro de las actualizaciones digitales 2343
c’) Los supuestos de exoneración de responsabilidad del empresario en el suministro de las actualizaciones digitales previstas 2346
f) Régimen jurídico de la puesta en conformidad de los bienes y suministros de contenidos y servicios digitales: medidas correctoras 2347
a’) La reparación o sustitución de bienes y contenidos o servicios digitales disconformes 2348
b’) El régimen jurídico supletorio: reducción del precio y resolución contractual 2350
c’) El supuesto específico de la resolución contractual 2353
d’) Plazos y modalidades de reembolso en caso de reducción del precio o resolución del contrato 2356
e’) Derecho de modificación de contenidos o servicios digitales y resolución contractual 2357
g) El ejercicio de derechos por parte del consumidor y usuario: plazos y acciones 2357
a’) El plazo de tres años para la manifestación de las faltas de conformidad en las compraventas y de dos años para los suministros de contenidos o servicios digitales 2358
b’) El plazo de dos años de presunción de existencia de la falta de conformidad para las compraventas de bienes y de un año para los suministros de contenidos o servicios digitales (carga de la prueba) 2361
c’) Suspensión del cómputo de los plazos anteriores 2363
d’) Documentación justificativa en el ejercicio de la acción de reclamación por falta de conformidad 2363
e’) El plazo de cinco años de prescripción de la acción de reclamación 2364
f’) El plazo de dos meses para la notificación de la falta de conformidad al empresario vendedor 2365
g’) El refuerzo de la protección del consumidor: la acción directa contra el productor o fabricante. La acción de regreso 2366
h’) Concurrencia de remedios e incompatibilidad de acciones. La acción por daños y perjuicios 2373
h) La garantía comercial adicional sobre los bienes o suministros de contenidos o servicios digitales 2376
a’) Un concepto legal de la garantía comercial acorde con el principio de autonomía de la voluntad (arts. 59 bis y 127 TRLGDCU) 2376
b’) Libre competencia, tipos de garantía comercial y supuestos de ampliación 2380
c’) La garantía comercial: posición del empresario y productor y de los eventuales representantes e intermediarios en la cadena de distribución comercial 2383
d’) Las formalidades legalmente exigidas en el denominado “documento de garantía comercial” 2384
e’) Los contenidos informativos y la transferibilidad de la garantía comercial 2385
f’) La validez contractual del mero compromiso no escrito del garante comercial 2386
g’) El contenido y la tutela de la garantía comercial de empresarios y productores. El ejercicio de acciones y plazos legales 2387
h) El artículo 127 bis TRLGDCU: reparación y servicios postventa. Una reforma fallida y al margen de la Unión Europea 2397
a’) Reparabilidad y derecho a la reparación de los bienes 2398
b’) Contexto y alcance jurídico del concepto de “durabilidad” de los bienes de consumo: dualidad de planos y conexiones 2399
c’) La necesaria aplicación uniforme e integral de la normativa europea sobre bienes de consumo sostenibles 2404
d’) El supuesto del derecho a la reparación de bienes de consumo con libre acceso a las piezas de recambio 2405
e’) La legislación vigente en España es inarmónica con la normativa europea de mercado único 2406
FORMULARIO. Compraventa de vehículo de ocasión o de segunda mano entre empresario y consumidor 2409
ANEXO AL CONTRATO DE COMPRAVENTA DEL VEHÍCULO MARCA……………, MATRÍCULA (……………), DE FECHA (……………), CELEBRADO ENTRE (……………) y (……………) 2412
C) Compraventa de bienes muebles a plazos 2413
a) Concepto y naturaleza jurídica 2413
a’) Concepto 2413
b’) Naturaleza Jurídica 2415
b) Elementos 2417
a’) Sujetos 2417
b’) Objeto 2419
c’) Precio 2422
d’) Duración 2424
c) Regulación 2425
a’) Normativa reguladora de la venta a plazos de bienes muebles 2425
b’) Ámbito de aplicación de la Ley de Venta a Plazos de Bienes Muebles 2426
c’) Relación entre la Ley 28/1998, de Venta de Bienes Muebles a Plazos y la Ley 16/2011, de Contratos de Crédito al Consumo 2430
d’) Eficacia de la ley 2433
d) Requisitos de forma y contenido de los contratos de venta a plazos de bienes muebles 2434
a’) Forma 2434
b’) Contenido contractual 2436
e) Eficacia: derechos y obligaciones de las partes 2440
a’) Facultades del comprador 2440
b’) Facultades del vendedor 2443
f) La reserva de dominio 2447
g) El registro de las ventas a plazos de bienes muebles 2450
FORMULARIO DE CONTRATO DE VENTA A PLAZOS DE BIENES MUEBLES 2453
ANEXO AL CONTRATO DE COMPRAVENTA DE BIENES MUEBLES A PLAZOS. CUADRO DE AMORTIZACIÓN 2458
ANEXO CLÁUSULA DE INDEXACIÓN 2458
D) Compraventa con pactos especiales 2458
a) Pacto de retro 2459
a’) Concepto 2459
b’) Naturaleza y condiciones generales 2460
c’) Plazo 2462
d’) Su referencia en diversos tipos de compraventa 2462
e’) Requisitos 2463
f’) Responsabilidad y otros aspectos del régimen 2465
g’) Función de garantía 2466
Formulario. Contrato de compraventa con pacto de retro (Contrato de compraventa de títulos valores con pacto de retroventa) 2468
b) Pacto de reserva de dominio 2469
a’) Su función de garantía. Algunos de sus problemas y asimilación a otras garantías 2469
Formulario. Ejemplo de un supuesto de Reserva de dominio 2476
c) Pacto de exclusiva 2476
a’) Su encuadramiento, límites y función 2476
b’) Concepto 2481
c’) Efectos 2481
d’) Extinción 2483
Formulario. Contrato de compraventa con pacto de exclusiva 2491
d) Compraventa a ensayo o prueba, ad gustum, sobre muestras, salvo confirmación y salvo aprobación 2492
a’) La especificidad de estos contratos 2492
b’) Naturaleza de la causa de desvinculación 2492
c’) Régimen 2494
d’) Otras figuras conexas 2500
Formularios. Contrato de compraventa a prueba 2501
Contrato de compraventa sobre muestras 2502
Contrato de compraventa con pacto de mejor comprador 2502
E) Compraventas especiales de la ley de ordenación del comercio minorista 2503
a) Compraventas a distancia (véase Tomo II, §10, apartado X) 2504
b) Compraventas automáticas 2504
a’) Concepto y autorización administrativa previa 2504
b’) Relaciones jurídicas previas y subyacentes a esta actividad contractual. Especialidad 2508
c’) Deberes precontractuales específicos de información y oferta de contrato 2512
d’) Responsabilidad solidaria 2513
FORMULARIO. CONTRATO DE INSTALACIÓN Y EXPLOTACIÓN CONJUNTA DE MÁQUINAS EXPENDEDORAS DE PRODUCTOS O SERVICIOS 2514
c) Compraventas ambulantes o no sedentarias 2517
a’) Concepto y caracteres 2517
b’) Autorización administrativa, información precontractual, registro y régimen sancionador 2520
d) Compraventas en pública subasta 2524
a’) Concepto y caracteres del contrato de pública subasta 2524
c’) Las relaciones entre la empresa subastadora y los licitadores 2528
F) Otras compraventas especiales 2532
a) Compraventa general por suministro 2532
a’) Concepto, caracteres y función económica 2532
b’) Forma del contrato de suministro 2535
c’) Contenido del contrato de suministro 2536
d’) Obligaciones de las partes 2542
e’) Particularidades de los contratos de bienes o productos suministrados a consumidores y usuarios 2546
f’) Extinción del contrato de suministro 2548
FORMULARIO. CONTRATO DE COMPRAVENTA POR SUMINISTRO 2550
b) Compraventa estimatoria 2553
a’) Concepto, caracteres y función económica 2553
b’) Forma del contrato estimatorio 2555
c’) Contenido del contrato estimatorio. Obligaciones de las partes 2556
d’) Extinción del contrato estimatorio 2560
FORMULARIO. CONTRATO DE COMPRAVENTA ESTIMATORIA 2560
c) Ventas promocionales 2562
a’) Actividades de promoción de ventas, títulos competenciales y criterios de aplicación de la LOCM 2562
b’) Normas generales sobre las técnicas o “actividades de promoción de ventas” 2567
c’) Ventas en rebajas 2572
d’) Ventas de promoción, con descuento o con precio reducido 2575
e’) Ventas de saldos 2577
f’) Ventas en liquidación 2579
g’) Ventas con obsequios y primas 2582
h’) Oferta de venta directa 2586
G) La compraventa internacional de mercaderías 2588
a) La contratación internacional: el problema de la determinación de la ley aplicable. La unificación del derecho como alternativa a la normativa conflictual 2588
b) El Derecho Uniforme: la Convención de Viena 2590
a’) Ámbito de aplicación espacial de la CV 2592
b’) Ámbito de aplicación temporal 2594
c’) Ámbito de aplicación material de la CV 2594
c) Los Incoterms 2620
a’) Concepto y finalidad 2620
b’) Origen y revisiones 2621
c’) Naturaleza 2623
d’) Los INCOTERMS y el CV 2624
e’) Contenido 2624
f’) Los Incoterms y los contratos relacionados con el de compraventa 2625
g’) Los Incoterms y las compraventas nacionales 2625
h’) Estructura 2626
i’) Las obligaciones del vendedor y del comprador 2628
d) La normativa conflictual 2646
FORMULARIO DE CONTRATO DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERÍAS 2647
3. La cesión de créditos y el factoring 2649
A) La cesión de créditos 2652
a) Concepto y naturaleza 2652
b) La cesión para cobro y la cesión en garantía 2655
c) Diferencia con la subrogación por pago 2659
d) Sujetos y objeto de la cesión de créditos 2661
e) Forma y perfección 2665
f) El efecto transmisivo 2666
g) Notificación al deudor cedido 2668
h) Oponibilidad de la cesión a los terceros 2675
i) La entrega del crédito al cesionario y otros deberes accesorios derivados de la cesión 2676
j) En particular, la cesión del crédito hipotecario 2678
k) En particular: la cesión de créditos incorporados a títulos-valores (remisión) 2683
l) Eficacia: extensión de lo transmitido y derechos y obligaciones de las partes 2683
m) Las garantías por la existencia y legitimidad del crédito y por la solvencia del deudor cedido 2690
n) Excepciones oponibles por el deudor cedido 2695
ñ) La doble cesión del crédito 2701
o) La cesión de créditos litigiosos 2702
B) El contrato de factoring 2706
a) Concepto, caracteres, naturaleza y funciones 2706
b) Forma y perfección. Interpretación 2718
c) Sujetos y objeto 2720
d) Eficacia 2725
a’) Momento en que se producen las cesiones de crédito 2725
b’) Tipos de cesión que producen las distintas modalidades de factoring 2733
c’) Las facultades de aprobación y desclasificación 2738
d’) Oponibilidad al deudor cedido 2741
e’) Excepciones oponibles por los deudores cedidos 2743
e) Obligaciones para las partes del contrato 2747
a’) Pacto de exclusiva 2747
b’) Otras obligaciones que se imponen al empresario 2748
c’) Otras obligaciones que se imponen al factor 2751
f) Duración y cuenta corriente 2753
g) Retrocesión de créditos cedidos 2754
h) Extinción del contrato 2756
FORMULARIO DE CONTRATO DE CESIÓN DE CRÉDITO 2760
FORMULARIO DE CONTRATO DE FACTORING 2762
II. CONTRATO DE DONACIÓN 2769
1. Concepto y caracteres 2769
2. Naturaleza jurídica. Donación y transmisión de la propiedad 2771
3. Capacidad del donante y del donatario 2775
4. Objeto 2780
5. La aceptación del donatario 2782
6. Forma de la donación 2784
A) Especial referencia al problema de la donación de bien inmueble contenida en una escritura pública que simula una venta 2787
7. Perfección de la donación 2797
8. Efectos de la donación 2799
9. Revocación de donaciones 2802
10. Reducción de donaciones 2813
11. Donaciones especiales 2816
A) Donaciones mortis causa 2816
B) Donaciones modales o con carga 2818
C) Donaciones remuneratorias 2824
a) Especial referencia a la donación por méritos 2829
D) Donaciones con reserva de la facultad de disponer 2830
E) Donaciones con cláusula de reversión 2834
F) Donaciones de nuda propiedad y usufructo 2839
G) Donaciones por razón de matrimonio 2839
H) Las liberalidades de uso 2844
FORMULARIO DE ESCRITURA PÚBLICA DE DONACIÓN PURA Y SIMPLE DE BIEN INMUEBLE 2845
FORMULARIO DE ESCRITURA DE ACEPTACIÓN DE DONACIÓN DE BIEN INMUEBLE 2847
FORMULARIO DE ESCRITURA PÚBLICA DE DONACIÓN DE BIEN INMUEBLE CON PROHIBICIÓN DE DISPONER Y RESERVA DE LA FACULTAD DE DISPONER 2848
FORMULARIO DE ESCRITURA PÚBLICA DE DONACIÓN DE BIEN INMUEBLE CON CLÁUSULA DE REVERSIÓN 2850
III. CONTRATO DE PERMUTA 2851
1. Concepto y caracteres 2851
2. Sujetos 2853
3. Objeto 2854
4. Efectos del contrato de permuta 2855
A) Derechos y obligaciones de las partes 2855
B) Permuta de cosa ajena 2857
C) La evicción en la permuta 2860
5. Venta y permuta 2862
A) Prestación consistente parte en dinero y parte en cosas 2862
B) Aplicación supletoria de la normativa de la compraventa 2864
6. Cesión de solar por pisos y/o locales en el edificio a construir 2865
A) Concepto y caracteres 2865
B) Modalidades del contrato 2867
C) Naturaleza jurídica. Distinción de figuras afines 2871
D) Objeto 2875
E) Obligaciones de las partes 2878
a) Del cedente 2878
b) Del cesionario 2879
F) Incumplimiento 2881
a) Del cedente 2881
b) Del cesionario. La resolución del contrato de cesión 2884
a’) Especial referencia a las diferencias de cabida o de calidad en los pisos y/o locales entregados 2891
G) Garantías del cedente 2893
H) Acceso del contrato al Registro de la Propiedad y adquisición de la propiedad de pisos y/o locales por el cedente 2896
I) Embargos y transmisiones a terceros de los pisos y/o locales que constituyen la contraprestación a la cesión 2906
FORMULARIO DE CONTRATO DE PERMUTA 2908
FORMULARIO DE CONTRATO DE CESIÓN DE SOLAR POR PISOS A CONSTRUIR 2909
Bibliografía 2913
§13 Contratos de cesión temporal de uso y disfrute 2927
Pilar Álvarez Olalla (Catedrática de Derecho Civil)
Lucía Costas Rodal (Profesora Titular de Derecho Civil)
Sebastián López Maza (Profesor Titular de Derecho Civil)
Gemma Minero Alejandre (Profesora Contratada Doctora de Derecho Civil)
Nieves Moralejo Imbernón (Catedrática de Derecho Civil)
I. Arrendamiento 2931
1. Arrendamiento de cosas 2931
A) Concepto y características 2931
B) Distinción respecto a figuras afines 2932
C) Legislación aplicable 2933
D) Duración del contrato 2937
E) Precio cierto 2940
F) Las partes. Capacidad y legitimación 2941
G) Objeto 2943
H) Obligaciones del arrendador 2944
a) Entrega al arrendatario de la cosa objeto del contrato 2944
b) Realización de las reparaciones necesarias de conservación 2946
c) Mantenimiento del arrendatario en el goce pacífico de la cosa por todo el tiempo que dura el arriendo 2949
I) Obligaciones del arrendatario 2952
a) El pago de la renta 2952
b) El uso de la cosa conforme a lo convenido o conforme a su naturaleza 2954
c) El pago de los gastos de escritura 2955
d) Devolución de la cosa arrendada a la extinción del contrato 2956
e) Información al arrendador de cualquier novedad dañosa 2960
f) Soportar reparaciones urgentes 2961
J) Extinción 2962
a) Vencimiento 2962
b) Resolución por incumplimiento de cualquiera de las obligaciones 2963
c) Venta de la cosa arrendada 2965
d) Pérdida de la cosa arrendada 2968
K) El subarriendo y la cesión 2968
a) Subarriendo 2968
b) Cesión 2970
FORMULARIO DE CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE COSA 2971
2. Arrendamientos urbanos 2973
A) Normativa aplicable 2973
B) Disposiciones comunes a los dos tipos de arrendamientos regulados en la LAU 2980
a) La fianza 2981
b) La formalización del arrendamiento 2984
c) La inscripción del contrato en el Registro de la Propiedad 2985
d) Los procesos arrendaticios 2986
a’) El juicio verbal y el juicio ordinario 2987
b’) Especial referencia al procedimiento de desahucio 2988
C) El arrendamiento para uso de vivienda 3001
a) Delimitación 3001
b) El deber de información en los contratos de arrendamiento de vivienda 3004
c) La cesión del contrato 3006
d) El subarriendo 3008
e) Cuestiones relativas a la duración del contrato 3012
a’) Plazo mínimo de duración 3013
b’) Excepción a la prórroga obligatoria: la necesidad del arrendador de la vivienda arrendada 3015
c’) La prórroga voluntaria y las prórrogas extraordinarias del contrato 3020
d’) El desistimiento del contrato por el arrendatario 3025
e’) Desistimiento y vencimiento en caso de matrimonio o convivencia del arrendatario 3027
f’) El régimen transitorio en relación con la duración de los contratos de arrendamiento 3029
f) La resolución del derecho del arrendador 3031
g) La enajenación de la vivienda arrendada 3034
h) Situación de la vivienda arrendada en supuestos de crisis matrimoniales del arrendatario 3038
i) La subrogación en el arrendamiento a la muerte del arrendatario 3039
a’) Consideraciones generales 3039
b’) Requisitos para que proceda la subrogación 3041
c’) El sistema de subrogación en los contratos celebrados antes de la LAU 3045
j) La renta 3047
a’) Concepto de “renta” 3047
b’) Cuestiones relativas al pago de la renta 3047
c’) La actualización de la renta 3052
d’) Elevación de la renta por mejoras 3058
k) Otros deberes pecuniarios del arrendatario: gastos generales, tributos, gastos por servicios no susceptibles de individualización y gastos por servicios individualizables 3061
l) El régimen jurídico aplicable a las obras 3067
a’) Introducción 3067
b’) Las obras de conservación de la vivienda 3068
c’) Las obras de mejora 3075
d’) Las obras que puede realizar el arrendatario 3078
m) Los derechos de adquisición preferente del arrendatario 3083
n) La suspensión y la extinción del contrato de arrendamiento 3089
a’) Introducción 3089
b’) Suspensión o extinción del contrato por obras que hacen inhabitable la vivienda 3090
c’) Extinción del contrato por pérdida de la finca arrendada o declaración firme de ruina 3093
ñ) La resolución del contrato de arrendamiento 3095
a’) Introducción 3095
b’) La resolución a instancias del arrendador 3096
c’) La resolución a instancias del arrendatario 3106
d’) La resolución del contrato de arrendamiento inscrito en el Registro de la Propiedad 3108
D) El arrendamiento para uso distinto del de vivienda 3109
a) Cuestiones generales 3109
b) Medidas excepcionales adoptadas en situación de crisis sanitaria ocasionada por el COVID-19 3113
c) Enajenación de la finca arrendada 3116
d) Las obras de conservación y mejora y las obras del arrendatario 3119
e) El derecho de adquisición preferente 3121
f) La cesión del arrendamiento y el subarriendo 3122
g) La muerte del arrendatario 3125
h) La indemnización al arrendatario por extinción del contrato 3128
i) Las causas de resolución del contrato 3131
j) La actualización de la renta en arrendamientos de local de negocio celebrados antes del 9 de mayo de 1985 3135
FORMULARIO DE CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA 3136
FORMULARIO DE CONTRATO DE ARRENDAMIENTO PARA USO DISTINTO DEL DE VIVIENDA 3140
3. Arrendamientos rústicos 3144
A) Introducción 3144
B) Concepto. Ámbito de aplicación de la ley de arrendamientos rústicos 3148
a) Contratos incluidos 3148
a’) Arrendamiento de finca 3148
b’) Arrendamiento de explotación 3152
b) Contratos excluidos 3154
c) Ámbito territorial 3163
d) Carácter de la nueva Ley de Arrendamientos Rústicos 3165
C) Las partes 3166
a) Capacidad y legitimación del arrendador 3166
a’) Arrendamientos concertados por padres o tutores 3166
b’) Arrendadores titulares de derechos limitados de goce sobre la cosa 3169
b) Capacidad del arrendatario 3171
a’) Persona física 3171
b’) Personas jurídicas 3174
c’) Incumplimiento de requisitos 3178
d’) Extranjeros 3180
D) Requisitos formales 3181
E) Duración 3184
F) Renta 3187
G) Derechos y deberes de las partes 3192
a) Derechos y deberes del arrendador 3192
a’) Deber del arrendador de realizar las obras y reparaciones necesarias 3192
b’) Deber del arrendador de realizar las mejoras forzosas u obligatorias 3194
c’) Derechos en relación a las mejoras útiles y “voluntarias” 3195
b) Derechos y deberes del arrendatario 3197
a’) Derecho a elegir el tipo de cultivo 3197
b’) Derechos de producción agraria y otros derechos 3200
c’) Derechos y deberes en relación a gastos y mejoras en la finca arrendada 3203
d’) Concertación de seguros 3209
e’) Derechos de tanteo y retracto 3210
f’) Arrendamientos históricos. Derecho de adquisición forzosa 3223
g’) Derechos del arrendatario en caso de expropiación de la finca 3224
H) Enajenación 3226
I) Cesión y subarriendo 3232
J) Terminación 3234
a) Supuestos de terminación del arrendamiento 3235
b) Resolución a instancia del arrendador 3239
c) Rescisión 3242
d) Efectos de la terminación del contrato 3243
FORMULARIO DE CONTRATO DE ARRENDAMIENTO RÚSTICO 3244
4. Aparcería 3246
A) Concepto y modalidades 3246
B) Naturaleza jurídica 3248
C) La aparcería en la Ley de Arrendamientos Rústicos 3254
a) Concepto 3254
b) Aparcería y contrato de trabajo 3259
c) Régimen jurídico 3264
d) Forma del contrato 3265
e) Sujetos 3266
f) Obligaciones de las partes 3269
g) Gastos y mejoras 3271
h) Duración 3274
a’) Plazo mínimo de duración del contrato 3274
b’) Plazo legal supletorio 3275
c’) Prórroga del contrato 3276
d’) Tácita reconducción 3277
e’) Preferencia del aparcero si el cedente decide arrendar la finca 3278
i) Enajenación de la finca 3279
j) Cesión y subarriendo 3280
k) Terminación de la aparcería 3280
l) Liquidación y adjudicación de los frutos 3284
m) Aparcería asociativa 3286
D) La aparcería pecuaria 3290
E) La aparcería industrial 3293
FORMULARIO DE CONTRATO DE APARCERÍA DE FINCA RÚSTICA 3301
5. Leasing 3303
A) Concepto 3303
B) Ventajas 3305
C) Caracteres 3307
D) Naturaleza jurídica 3309
E) Inscripción de los contratos de leasing financiero mobiliario 3315
F) Sujetos 3317
a) Operación de leasing y contrato de leasing 3317
b) El arrendador financiero 3318
c) El arrendatario financiero 3320
G) Objeto 3321
a) Especial referencia al leasing inmobiliario 3323
H) Eficacia: derechos y obligaciones de las partes 3324
a) Del arrendador financiero 3324
a’) La cesión del uso y disfrute 3324
b’) La exoneración de responsabilidades relativas al bien cedido 3325
b) Del arrendatario financiero 3329
c) Incumplimiento del arrendatario financiero 3330
a’) El cumplimiento forzoso 3330
b’) La resolución del contrato de leasing 3332
c’) Recuperación del bien cedido ante el incumplimiento del arrendatario financiero mediante el procedimiento de la DA 1ª.3 LVPBM 3334
I) Riesgos de la cosa 3335
J) Concurso del arrendatario financiero 3337
K) Duración del contrato 3343
L) Otras modalidades de leasing 3344
a) El leasing operativo 3344
b) El lease-back 3346
FORMULARIO DE CONTRATO DE LEASING O ARRENDAMIENTO FINANCIERO 3350
6. Renting 3356
A) Concepto, caracteres y naturaleza jurídica 3356
B) Renting y leasing 3359
C) Sujetos 3363
D) Objeto 3365
E) Derechos y obligaciones de las partes 3365
a) Del arrendador 3365
b) Del arrendatario 3368
F) Extinción 3372
FORMULARIO DE CONTRATO DE RENTING 3373
7. Arrendamiento de empresa 3375
A) Concepto y caracteres 3375
B) Distinción de figuras afines 3377
a) Arrendamiento de empresa y arrendamiento de local de negocio 3377
b) Arrendamiento de empresa y aparcería industrial 3382
c) Arrendamiento de empresa y franquicia 3383
C) Sujetos 3384
D) Forma 3385
E) Régimen jurídico 3386
F) Objeto 3390
a) Consideraciones previas 3390
b) Concepto de empresa 3390
c) Composición de la empresa 3393
a’) Introducción 3393
b’) Elementos que integran la empresa 3396
G) Derechos y obligaciones de las partes 3401
a) Derechos y obligaciones del arrendador 3401
a’) Obligación de entrega de la empresa arrendada 3401
b’) Reparaciones necesarias 3405
c’) Mantenimiento del arrendatario en el goce pacífico de la empresa 3406
b) Derechos y obligaciones del arrendatario 3409
a’) El abono de la renta y la fianza 3409
b’) La conservación y la explotación de la empresa 3410
c’) Régimen de gastos y mejoras 3410
H) Extinción del arrendamiento y restitución de la empresa 3411
FORMULARIO DE CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE EMPRESA 3414
II. CONTRATOS POR LOS QUE SE ADQUIERE UN DERECHO REAL DE GOCE 3418
1. Planteamiento 3418
2. Contratos constitutivos de un derecho real de goce 3420
A) Elementos personales 3420
B) Elementos objetivos 3421
a) Contratos constitutivos por vía de traslación 3421
b) Contratos constitutivos por vía de retención 3427
C) Elementos formales 3428
3. Contratos transmisivos de un derecho real de goce 3429
FORMULARIO DE CONTRATO DE COMPRAVENTA DE USUFRUCTO 3430
FORMULARIO DE CONTRATO DE CONSTITUCIÓN DE SERVIDUMBRE DE PASO 3432
FORMULARIO DE CONTRATO DE COMPRAVENTA DE DERECHO DE SUPERFICIE 3433
III. CONTRATOS DE APROVECHAMIENTO POR TURNO DE BIENES DE USO TURÍSTICO. APROVECHAMIENTO POR TURNO DE BIENES INMUEBLES 3435
1. Introducción. El modelo de aprovechamiento por turno introducido por la Ley 4/2012 de contratos de aprovechamiento por turno de bienes de uso turístico, de adquisición de productos vacacionales de larga duración, de reventa y de intercambio 3435
2. La denominación de los derechos 3443
3. Sujetos 3444
4. Imperatividad de la Ley 3447
5. Publicidad e información precontractual 3448
A) Publicidad 3448
B) Información precontractual 3448
C) Contenido mínimo del formulario de información 3451
6. El contrato de adquisición de derechos de aprovechamiento por turno 3457
A) Forma y contenido 3457
B) Menciones mínimas 3459
a) Del contrato de aprovechamiento por turno de bienes de uso turístico 3459
b) Del contrato relativo a derechos de aprovechamiento por turno de bienes inmuebles del Título II LCAT 3459
C) Lengua de redacción del contrato y de los folletos informativos 3464
a) Derechos de aprovechamiento por turno de bienes de uso turístico 3464
b) Derechos de aprovechamiento por turno de bienes inmuebles del Título II LCAT 3465
7. Defensa del adquirente tras la celebración del contrato 3467
A) Derecho de desistimiento 3467
a) Derecho de desistimiento sin expresión de motivos 3467
b) Derecho de desistimiento en caso de incumplimiento por el empresario de sus obligaciones legales 3470
c) Ejercicio del derecho de desistimiento 3474
d) Efectos del ejercicio del derecho de desistimiento. Contratos accesorios 3475
e) Desistimiento y préstamos vinculados a la adquisición 3479
B) La prohibición del pago de anticipos 3483
8. Resolución del contrato por el propietario por falta de pago de las cuotas de mantenimiento 3486
FORMULARIO DE CONTRATO DE ADQUISICIÓN DE UN DERECHO DE APROVECHAMIENTO POR TURNO DE BIENES INMUEBLES 3489
FORMULARIO DE CONTRATO DE ADQUISICIÓN DE DERECHOS DE APROVECHAMIENTO POR TURNO DE BIENES INMUEBLES (INMUEBLE EN CONSTRUCCIÓN) 3493
IV. COMODATO 3497
1. Concepto y naturaleza 3497
2. Caracteres 3498
3. Sujetos 3504
4. Objeto 3505
5. Obligaciones de las partes 3506
A) Obligaciones del comodatario 3506
B) Incumplimiento. Responsabilidad del comodatario 3508
C) Obligaciones del comodante 3510
6. Duración del contrato 3513
7. Extinción del comodato 3514
8. El precario 3516
FORMULARIO DE CONTRATO DE COMODATO O PRÉSTAMO DE USO 3524
Bibliografía 3526
TOMO III
Abreviaturas 3565
Sección Segunda
DE LA CONTRATACIÓN COMÚN O GENERAL
§14 Contratos Asociativos 3577
Antonio B. Perdices Huetos (Catedrático de Derecho Mercantil)
Ignacio Garrote Fernández-Díez (Catedrático de Derecho Civil)
I. LA SOCIEDAD CIVIL 3579
1. El contrato de sociedad: la sociedad civil o general 3579
A) La sociedad civil como alternativa dentro del espectro de tipos sociales 3579
B) El contrato de sociedad civil 3584
a) Los elementos del contrato de sociedad 3584
b) En concreto, el objeto social posible de la sociedad civil: el falso problema del lucro 3587
C) La forma del contrato de sociedad civil: la mal llamada sociedad civil irregular. Publicidad y atributos de la sociedad civil 3592
a) La forma del contrato de sociedad 3592
b) La publicidad del contrato de sociedad. Los atributos de su personalidad: denominación, nacionalidad y domicilio 3595
2. Configuración negocial de la estructura societaria 3599
A) La posibilidad de configuración negocial de la responsabilidad externa 3599
B) La organización interna 3602
a) El aspecto económico: aportaciones y participación en los resultados 3602
b) El aspecto político: gestión de la sociedad y del negocio social 3604
a’) La gestión del contrato de sociedad: modificaciones sobrevenidas y acuerdos sociales. La posición de socio 3605
b’) La gestión del negocio social: La administración y representación de la sociedad 3608
3. La extinción de la sociedad civil 3613
A) Disolución 3614
a) Causas objetivas o relativas a la configuración del contrato 3614
b) Causas subjetivas, dependientes de la voluntad o circunstancias de los socios 3615
B) Liquidación 3620
C) Extinción 3621
FORMULARIO DE CONTRATO DE SOCIEDAD CIVIL 3621
II. LA COMUNIDAD DE BIENES DE ORIGEN NEGOCIAL 3624
1. La llamada “comunidad de empresa” 3624
A) Origen 3624
B) La CB como sociedad con personalidad. Régimen jurídico 3625
2. La comunidad de bienes de origen contractual 3629
A) Comunidad convencional y contrato de sociedad 3630
B) Ámbito propio de la comunidad convencional 3635
3. El contrato de comunicación de bienes 3637
A) Su admisión como figura autónoma 3637
B) Concepto y caracteres 3639
C) Sujetos, objeto, forma 3641
D) Obligaciones de las partes 3642
FORMULARIO DE CONTRATO DE COMUNICACIÓN DE BIENES 3643
III. EL CONVENIO REGULADOR DE LA COMUNIDAD DE BIENES 3646
1. Concepto 3646
2. Sujeto, objeto, forma 3647
3. El pacto de indivisión 3648
4. Pactos sobre el modo de dividir o enajenar la cosa en comunidad 3650
5. El pacto de no enajenar la cuota 3652
6. Alteraciones sustanciales y actos de disposición 3653
7. Pactos sobre la administración 3654
8. Pactos sobre las cargas y beneficios 3655
9. Pactos sobre el uso de la cosa común 3656
FORMULARIO DE CONTRATO REGULADOR DE LA COMUNIDAD DE BIENES 3658
Bibliografía 3664
§15 Contratos de prestación de servicios y realización de obras 3667
Natalia Álvarez Lata (Catedrática de Derecho Civil)
María Ballesteros de los Ríos (Profesora Titular de Derecho Civil)
José Manuel Busto Lago (Catedrático de Derecho Civil)
Rafael Colina Garea (Catedrático de Derecho Civil)
Martín González-Orús Charro (Profesor Ayudante Doctor de Derecho Mercantil)
Fernando Peña López (Catedrático de Derecho Civil)
Susana Quicios Molina (Catedrática de Derecho Civil)
María Rovira Sueiro (Profesora Titular de Derecho Civil)
María José Vaquero Pinto (Profesora Titular de Derecho Civil)
I. EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS 3671
1. Arrendamiento de servicios 3671
A) Concepto 3671
B) Ámbito de aplicación y vigencia de la regulación del arrendamiento de servicios contenida en el CC 3673
C) Diferencia con figuras contractuales afines 3682
a) Arrendamiento de servicios y relación laboral 3682
b) Arrendamiento de servicios y sociedad 3683
c) Arrendamiento de servicios y mandato 3686
D) Configuración jurídica del contrato de arrendamiento de servicios 3687
E) El objeto del contrato: la prestación del servicio 3690
a) La licitud de la prestación 3690
b) La posibilidad de la prestación 3691
c) La determinación de la prestación 3692
F) Contenido obligacional del contrato 3693
a) Obligaciones del arrendador 3693
a’) La prestación del servicio 3693
b’) Otras obligaciones del prestador de servicios: información y confidencialidad 3700
c’) La responsabilidad objetiva del prestador profesional de determinados servicios 3702
b) Obligaciones del comitente: pago del precio 3707
a’) La exigencia del “precio cierto” 3707
b’) Obligación de colaboración con el prestador del servicio 3717
G) Duración del contrato 3718
H) Causas de extinción 3721
a) El transcurso del tiempo 3721
b) El desistimiento y la resolución unilaterales del contrato 3722
c) El fallecimiento del prestador del servicio 3725
FORMULARIO DEL CONTRATO DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS (MODELO BÁSICO) 3726
FORMULARIO DE CONTRATO DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS PROFESIONALES DE ARQUITECTURA 3729
FORMULARIO: MODELO DE CONTRATO DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS DE ASISTENCIA JURÍDICA 3731
FORMULARIO: MODELO DE CONTRATO DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS DE PROCURADURÍA 3732
2. Servicios de guarda y custodia 3734
A) Depósito civil 3734
a) Concepto, caracteres y naturaleza 3734
b) Clases 3738
c) Sujetos del contrato y capacidad contractual 3739
d) Objeto del depósito. El depósito irregular 3742
e) Eficacia del contrato (i): Obligaciones del depositario y depositante 3744
f) Eficacia del contrato (ii): examen de algunas facultades del depositario: la posesión del depositario, el eventual uso de la cosa y la retención del art. 1780 CC 3750
g) La responsabilidad del depositario 3752
h) Extinción del depósito 3759
FORMULARIO DEL CONTRATO DE DEPÓSITO 3760
FORMULARIO DE DEPÓSITO IRREGULAR DE DINERO 3761
B) Depósito mercantil 3762
a) Concepto, caracteres y perfección del contrato 3762
b) Sujetos y objeto del depósito mercantil 3765
c) Eficacia del depósito mercantil: especialidades en materia de derechos y obligaciones de las partes respecto del Derecho común 3767
FORMULARIO DE CONTRATO DE DEPÓSITO MERCANTIL 3770
d) Tipos especiales de depósitos mercantiles: el depósito en Almacenes Generales 3772
FORMULARIO DE CONTRATO DE DEPÓSITO EN ALMACENES GENERALES 3780
C) El contrato de aparcamiento 3782
a) Concepto, caracteres y naturaleza 3782
b) Sujetos 3789
c) Derechos y obligaciones de las partes 3789
a’) Derechos y obligaciones del usuario 3790
b’) Derechos y obligaciones del titular del aparcamiento 3795
d) Incumplimiento de la obligación de custodia y responsabilidad del titular del aparcamiento 3806
a’) Cuestiones generales 3806
b’) Naturaleza jurídica de la responsabilidad 3813
c’) Cláusulas de exoneración o limitación de responsabilidad 3816
d’) El arbitraje y la mediación como fórmulas alternativas en las reclamaciones de daños y perjuicios contra el titular del aparcamiento 3820
D) Contrato de cajas de seguridad 3821
a) Concepto, naturaleza y caracteres 3821
a’) Concepto 3821
b’) Naturaleza jurídica 3822
c’) Caracteres 3826
b) Forma, perfección e interpretación 3828
c) Sujetos y objeto del contrato 3830
d) Duración 3831
e) Eficacia: derechos y obligaciones de las partes 3832
a’) Obligaciones del cliente 3832
b’) Obligaciones del banco 3835
f) Responsabilidad del banco en caso de menoscabo de la caja de seguridad 3840
a’) Planteamiento 3840
b’) Cuándo responde el banco: extensión de la obligación de custodia y diligencia exigible 3840
c’) De qué responde el banco. El problema de la prueba de los daños 3844
d’) Cláusulas exoneratorias y limitativas de responsabilidad 3848
g) Apertura de la caja de seguridad 3851
FORMULARIO DE CONTRATO DE CUSTODIA DE BIENES EN CAJA DE SEGURIDAD 3852
3. Servicios de gestión e intermediación 3855
A) Contratos de prestación de servicios de gestión e intermediación 3855
a) Configuración de la categoría contractual 3855
b) Los tipos contractuales de gestión e intermediación 3855
B) Contrato de mandato 3860
a) Concepto 3860
b) Caracteres 3860
c) Sujetos 3862
a’) Requisitos de legitimación y capacidad 3862
b’) Pluralidad de sujetos 3862
c’) El sustituto nombrado por el mandatario 3863
d) Objeto 3864
a’) Aproximación general 3864
b’) Objeto del mandato concebido en términos generales 3866
c’) Objeto de los mandatos generales y especiales 3867
d’) El mandato de crédito 3869
e) Forma 3871
a’) Libertad de forma. Mandato expreso y tácito 3871
b’) La forma del mandato expreso para la realización de negocios sometidos a exigencia de forma “ad solemnitatem” 3872
c’) La forma en el mandato con representación directa 3873
f) Obligaciones que nacen del mandato 3875
a’) Obligaciones del mandatario 3875
b’) Obligaciones del mandante 3880
g) La extralimitación del mandatario y la ratificación 3884
h) Efectos del mandato. Nacimiento de obligaciones extrañas al mandato 3886
i) Extinción del mandato 3887
a’) Causas de extinción 3887
b’) Subsistencia de los efectos del mandato extinguido 3895
FORMULARIOS DE MODELOS CONTRACTUALES 3896
1. Contrato de mandato. Modelo general 3896
2. Minuta del poder notarial concediendo facultades de gestión urbanística 3897
C) Contrato de comisión 3898
a) Nota previa. Mandato y comisión 3898
b) Concepto 3898
c) Forma del contrato y forma de prestar el consentimiento 3904
d) Modos de actuar del comisionista: la comisión en nombre propio y en nombre ajeno 3906
e) Contenido del contrato 3908
a’) Obligaciones del comitente 3908
b’) Obligaciones del comisionista 3912
c’) Derechos de retención y preferencia del comisionista 3918
d’) La prohibición de autoentrada del comisionista y de la aplicación 3920
f) La subcomisión 3923
g) Extinción del contrato 3923
a’) Causas 3923
b’) La revocación y sus límites 3924
h) Prescripción de las acciones contractuales 3927
i) La comisión de transporte 3927
FORMULARIO DE CONTRATO DE COMISIÓN (mercantil) 3929
D) Comisión bursátil 3931
a) Aproximación previa al mercado bursátil 3931
b) Concepto de comisión bursátil 3935
c) Especialidades de la comisión bursátil 3936
d) La cuestión de la representación en la comisión bursátil 3940
e) La gestión de carteras de valores —o carteras de inversión— 3940
f) Obligaciones del comitente 3946
a’) La provisión de fondos 3946
b’) Otras obligaciones del comitente 3947
g) Obligaciones del comisionista (miembro del mercado) 3947
h) La autoentrada del comisionista 3951
FORMULARIOS DE MODELOS CONTRACTUALES 3951
1. Contrato-tipo de depósito y administración de valores 3951
2. Modelo normalizado de contrato-tipo de gestión discrecional e individualizada de carteras de inversión 3954
E) Contrato de mediación o corretaje 3962
a) Concepto 3962
b) Caracteres 3962
c) Régimen jurídico aplicable 3964
d) Requisitos de forma 3968
e) Obligaciones del mediador 3970
f) Obligaciones del comitente o mediado 3971
a’) Consideración general 3971
b’) Facilitar los datos y la documentación necesaria para realizar la mediación 3972
c’) Informar al mediador 3972
d’) Obligación de pagar la retribución pactada 3972
e’) Obligación de pagar gastos 3980
g) El comitente como consumidor en la mediación inmobiliaria 3980
h) La mediación con pacto de exclusiva 3981
i) Extinción del contrato 3984
a’) Aplicación de las causas generales y de las pactadas 3984
b’) Desistimiento del comitente y renuncia del mediador 3984
c’) Fallecimiento del mediador 3986
FORMULARIOS DE MODELOS CONTRACTUALES 3986
1. Contrato de mediación 3986
2. CONTRATO DE MEDIACIÓN Y GESTIÓN URBANÍSTICA 3988
F) Contrato de agencia 3992
a) Cuestiones generales previas 3992
b) La regulación del contrato de agencia: la Ley 12/1992, de 27 de mayo 3993
c) Regulación sectorial de la actividad de agencia 3994
d) Concepto de agencia 4000
e) La sustantividad propia del contrato de agencia 4000
f) La forma del contrato 4002
g) Los sujetos del contrato 4002
a’) El principal o empresario y el agente 4002
b’) La subagencia 4003
h) El objeto del contrato 4005
i) Obligaciones de las partes 4006
a’) Obligaciones del agente 4006
b’) Obligaciones del empresario o principal 4012
j) La cesión del contrato 4018
k) Causas de extinción 4019
a’) Consideraciones generales 4019
b’) Incumplimiento de las obligaciones contractuales 4019
c’) La declaración de concurso del empresario o del agente 4021
d’) La denuncia unilateral en el contrato por tiempo indefinido 4021
e’) Extinción derivada de circunstancias subjetivas del agente 4022
f’) Extinción derivada de circunstancias subjetivas del empresario 4025
l) Consecuencias de la extinción del contrato de agencia 4027
a’) Planteamiento de la cuestión 4027
b’) La indemnización por clientela 4028
c’) La indemnización por daños y perjuicios 4033
d’) Prescripción de las acciones 4034
e’) Competencia judicial territorial 4035
FORMULARIO DE MODELO CONTRACTUAL 4035
CONTRATO DE AGENCIA 4035
4. Servicios empresariales 4039
A) Servicios de distribución comercial 4039
a) Introducción 4039
a’) Caracterización de los contratos de distribución 4039
b’) La función tipificadora indirecta del derecho antitrust 4052
b) Contrato estimatorio 4064
a’) Concepto y función 4064
b’) Naturaleza jurídica y normativa aplicable 4068
c’) La transmisión del dominio 4073
d’) Perfección, forma, prueba e interpretación 4075
e’) Sujetos 4078
f’) Objeto 4079
g’) Plazo 4081
h’) Contenido 4082
i’) Extinción 4085
j’) El riesgo de pérdida fortuita 4087
c) Contrato de concesión 4088
a’) Concepto y función 4088
b’) El pacto de exclusiva de reventa como elemento esencial 4092
c’) Naturaleza jurídica y normativa aplicable 4096
d’) Forma 4098
e’) Sujetos 4099
f’) Objeto 4100
g’) Contenido 4101
d) Contrato de distribución selectiva 4118
a’) Concepto y función 4118
b’) Elementos esenciales 4121
c’) Distribución selectiva cuantitativa y cualitativa 4127
d’) Relaciones entre la distribución exclusiva y la selectiva 4128
e’) Naturaleza jurídica y normativa aplicable 4129
f’) Forma 4129
g’) Sujetos 4130
h’) Objeto 4130
i’) Contenido 4132
e) Contratos de abanderamiento 4133
a’) Antecedentes y concepto 4133
b’) Naturaleza jurídica y normativa aplicable 4140
c’) Forma 4142
d’) Sujetos 4142
e’) Asuntos conflictivos 4144
f) Contrato de franquicia 4156
a’) Concepto, función y clases 4156
b’) Naturaleza jurídica y normativa aplicable 4162
c’) Las franquicias de distribución y de servicios 4168
d’) Forma 4177
e’) Sujetos 4178
f’) Objeto 4178
g’) Contenido 4182
g) Terminación de los contratos de distribución 4199
a’) Extinción automática 4201
b’) Resolución 4204
c’) Desistimiento en los contratos de duración indefinida 4212
d’) La liquidación de la relación contractual y la tutela del distribuidor 4215
FORMULARIO DE CONTRATO ESTIMATORIO 4227
FORMULARIO DE CONTRATO DE CONCESIÓN 4230
FORMULARIO DE CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN SELECTIVA 4234
FORMULARIO DE CONTRATO DE ABANDERAMIENTO 4237
FORMULARIO DE CONTRATO DE FRANQUICIA DE SERVICIOS 4240
B) Servicios de la sociedad de la información 4244
a) Prestadores de servicios de la sociedad de la información 4244
a’) Objeto y ámbito de aplicación de la Ley de Servicios de la Sociedad de la Información 4244
b’) Principio de libre prestación de servicios 4248
c’) Concepto amplio de Servicios 4251
d’) Servicios de intermediación 4253
e’) Obligaciones de los prestadores de servicios de intermediación 4258
f’) Responsabilidad de los prestadores de servicios de intermediación 4300
b) Prestadores de servicios electrónicos de confianza 4310
a’) Normativa aplicable 4310
b’) Firma electrónica y otros servicios de confianza 4313
c’) Régimen de los certificados electrónicos 4316
d’) Obligaciones y responsabilidad de los prestadores de servicios electrónicos de confianza 4318
e’) Supervisión y control de los prestadores de servicios electrónicos de confianza 4322
II. EL CONTRATO DE OBRA 4324
1. Contrato de obra 4324
A) Concepto, caracteres y naturaleza 4324
B) Forma, perfección e interpretación 4329
C) Sujetos 4330
D) Objeto 4330
a) La obra 4331
b) El precio 4331
E) Eficacia 4334
a) Obligaciones del comitente 4335
a’) Obligación de pagar el precio 4335
b’) Obligación de suministro de materiales 4335
c’) Deber de cooperación 4335
d’) Obligación de recibir la obra 4336
b) Obligaciones del contratista 4339
a’) Obligación de realizar la obra 4339
b’) Obligación de concluir la obra 4339
c’) Obligación de custodia 4339
d’) Obligación de entrega de la obra 4340
e’) Obligaciones accesorias (art. 1258 CC) 4342
F) Duración 4345
FORMULARIO. Contrato de obra. Reparación de cosa mueble 4349
FORMULARIO. Contrato de obra pública 4351
FORMULARIO. Cláusulas sobre valoración de obras 4351
2. El contrato de edificación 4352
A) Concepto, regulación y régimen jurídico 4352
B) El objeto del contrato de edificación 4355
a) Concepto de edificio. Interpretación amplia y restringida del término 4357
b) Edificios permanentes y provisionales. El fenómeno de la prefabricación 4360
c) Tipos de obras que legalmente tienen la consideración de edificación a los efectos de lo dispuesto en la LOE 4361
d) La extensión legal del concepto de edificio a las instalaciones fijas, equipos propios y elementos de urbanización adscritos. Consecuencias en orden a la aplicación de la LOE 4363
C) Sujetos intervinientes y obligaciones de las partes 4365
a) El promotor 4365
a’) Concepto 4365
b’) Obligaciones 4369
b) El constructor 4372
a’) Concepto 4372
b’) Obligaciones 4374
c) Otros agentes intervinientes 4380
D) La recepción de la obra inmobiliaria 4381
a) La recepción sin reservas 4381
a’) Concepto 4381
b’) Tipología 4382
c’) Efectos 4383
b) La recepción con reservas 4387
c) El rechazo de la obra 4388
E) Responsabilidad por vicios o defectos en la construcción 4389
a) Elementos objetivos de la responsabilidad 4389
a’) Daños materiales ocasionados en el edificio 4389
b’) Vicios o defectos constructivos de los que deben traer causa los daños resarcibles conforme a la LOE 4390
c’) Plazos de garantía en los que deben tener lugar los daños resarcibles conforme a la LOE 4396
b) Elementos subjetivos de la responsabilidad 4401
a’) Legitimación activa 4401
b’) Plazo para el ejercicio de la acción de responsabilidad 4408
c’) Legitimación pasiva 4412
c) Distribución de la responsabilidad 4417
a’) Responsabilidad personal e individualizada. Criterios de imputación por hecho propio y hecho ajeno 4417
b’) Responsabilidad solidaria. Cuestiones sustantivas y procesales 4426
c’) La acción de repetición 4437
d) Causas de exoneración de la responsabilidad 4441
FORMULARIO DE CONTRATO DE ENCARGO DE REALIZACIÓN DE PROYECTO DE EDIFICACIÓN 4443
FORMULARIO DE CONTRATO DE EJECUCIÓN DE OBRA DE EDIFICACIÓN 4446
III. OTROS: GESTIÓN Y SERVICIOS PROFESIONALES 4452
1. Servicios de gestión empresarial 4452
A) Contrato de externalización (outsourcing) 4452
a) La descentralización productiva como fenómeno empresarial 4452
b) El outsourcing como estrategia empresarial: concepto, ventajas y riesgos 4455
c) Tipos contractuales aptos para la externalización empresarial 4457
d) Cláusulas típicas en los contratos de externalización empresarial 4460
a’) Cláusulas relativas a la prestación del servicio 4461
b’) Cláusulas sobre precios 4463
c’) Cláusulas sobre transmisión de activos y empleados 4464
d’) Cláusulas sobre creaciones inmateriales 4465
e’) Cláusulas sobre información, asesoramiento y confidencialidad 4467
f’) Cláusulas sobre modificación del servicio inicialmente acordado 4467
g’) Cláusulas sobre duración y terminación del contrato 4468
e) Externalización empresarial y relaciones laborales 4470
B) Contrato de ingeniería (engineering) 4473
a) Concepto 4473
a’) Concepción centrada en el factor profesional y en la actividad constructiva 4473
b’) Concepción centrada en el “proyecto” 4475
c’) Concepción centrada en la prestación de servicios intelectuales de elevada cualificación técnica 4477
b) Caracteres 4477
c) Modalidades 4478
a’) Ingeniería consultora (Consulting engineering) 4479
b’) Ingeniería de ejecución (Commercial engineering) 4479
d) Naturaleza jurídica y normativa aplicable 4480
e) Sujetos 4483
f) Objeto 4486
a’) Prestación intelectual: en particular, el proyecto 4486
b’) Precio 4490
g) Derechos de explotación sobre las creaciones inmateriales “por encargo” 4492
h) Forma y perfección 4494
i) Obligaciones del consultor 4496
a’) Realización del encargo: viabilidad del proyecto ejecutable 4496
b’) Sujeción a las instrucciones del cliente 4499
c’) Subsanación de defectos 4500
d’) Responsabilidad 4501
e’) Aseguramiento de la responsabilidad profesional 4502
f’) Información, secreto y obligaciones en materia de reclamaciones 4503
g’) Subcontratación 4504
j) Obligaciones del cliente 4505
a’) Pago del precio 4505
b’) Colaboración 4506
c’) Información y secreto 4506
k) Extinción 4507
a’) Desistimiento unilateral 4507
b’) Resolución 4507
C) Contrato de auditoría 4508
a) Caracterización como contrato de certificación 4508
b) Contrato de auditoría de cuentas 4510
a’) La actividad de auditoría de cuentas: concepto, antecedentes y función 4510
b’) Normativa aplicable 4514
c’) Clases de auditoría 4521
d’) Perfección, forma y contenido mínimo 4529
e’) El contrato de auditoría como contrato de duración 4530
f’) Sujetos: especial consideración al auditor de cuentas 4532
g’) La independencia del auditor como aspecto sustancial del contrato 4536
h’) Objeto: el informe, contenido y plazos de emisión 4545
i’) Obligaciones del auditor 4549
j’) Obligaciones del cliente 4555
k’) Extinción 4557
l’) La responsabilidad del auditor 4558
FORMULARIO CONTRATO DE AUDITORÍA 4563
c) Contrato de auditoría del sistema de prevención de riesgos laborales 4566
a’) Modalidades de sistemas de prevención de las empresas y función de la auditoría 4566
b’) Sujetos: requisitos y autorización 4569
c’) Objeto: procedimiento e informe 4570
D) Contrato de certificación en el ámbito de la seguridad y la calidad industriales 4572
a) El contexto normativo básico 4572
b) Infraestructura común para la calidad y seguridad industrial 4580
a’) Organismos de normalización 4580
b’) Entidades de acreditación 4583
c) Infraestructura acreditable para la calidad 4585
a’) Entidades de certificación 4585
b’) Laboratorios de ensayo 4586
c’) Entidades auditoras y de inspección 4586
d’) Laboratorios de calibración industrial 4587
d) Infraestructura acreditable para la seguridad industrial 4588
a’) Organismos de control 4588
b’) Verificadores medioambientales 4593
FORMULARIO DE CONTRATO DE EXTERNALIZACIÓN 4595
FORMULARIO DE CONTRATO DE CONSULTORÍA 4598
FORMULARIO DE CONTRATO DE INGENIERÍA 4600
2. Contratos de servicios profesionales 4603
A) Contrato de servicios del abogado 4603
a) Concepto y caracterización 4603
a’) Abogacía e interés público: turno de oficio y asistencia gratuita 4603
b’) Intelectualidad 4609
c’) Función social y onerosidad 4610
d’) Independencia 4610
e’) Fiducia o confianza 4613
f’) Autoordenación 4614
b) Naturaleza jurídica 4616
a’) Arrendamiento de servicios 4616
b’) Relación laboral del abogado 4619
c) Forma y perfección 4623
d) Sujetos 4626
a’) Denominación y función de abogado 4626
b’) Titulación 4627
c’) Colegiación 4629
d’) Formas de ejercicio de la abogacía 4631
e) Obligaciones del abogado 4635
a’) Prestación principal 4635
b’) Sujeción a las instrucciones del cliente 4637
c’) Secreto profesional 4638
d’) Información y consejo 4641
e’) Custodia de la documentación 4643
f’) Obligaciones en materia de reclamaciones 4644
f) Obligaciones del cliente 4644
a’) Honorarios y gastos 4644
b’) Colaboración 4650
g) Extinción 4650
h) Responsabilidad 4652
B) Contrato de servicios del médico 4654
a) Concepto y caracterización 4654
a’) Medicina e interés público 4654
b’) Intelectualidad 4656
c’) Función social 4657
d’) Independencia 4659
e’) Fiducia o confianza 4660
f’) Autoordenación 4661
b) Naturaleza jurídica 4664
c) Forma y perfección 4669
d) Sujetos 4672
a’) Titulación 4672
b’) Colegiación 4672
c’) Formas de ejercicio de la profesión médica 4673
e) Obligaciones del médico 4676
a’) Prestación principal 4676
b’) Sujeción a las instrucciones del paciente: documento de instrucciones previas 4680
c’) Secreto profesional y protección de datos de carácter personal 4683
d’) Información asistencial: consentimiento informado 4687
e’) Documentación: historia clínica 4694
f) Obligaciones del paciente 4698
a’) Honorarios 4698
b’) Colaboración 4699
g) Extinción 4699
h) Responsabilidad médica 4700
a’) Marco normativo y jurisdiccional 4700
b’) Responsabilidad contractual/extracontractual 4703
c’) Responsabilidad por culpa 4705
d’) Responsabilidad sin culpa 4707
e’) Aseguramiento de la responsabilidad y reparación del daño 4709
FORMULARIO. HOJA DE ENCARGO PROFESIONAL DEL ABOGADO 4712
Bibliografía 4714
§16 CONTRATOS ALEATORIOS 4739
Fernando Peña López (Catedrático de Derecho Civil)
María Zaballos Zurilla (Profesora Ayundante Doctora de Derecho Civil)
I. JUEGO Y APUESTA. PEÑAS Y PARTICIPACIONES DE LOTERÍA 4741
1. Introducción: los contratos aleatorios 4741
2. Contrato de juego y apuesta 4742
A) Introducción: el juego, la apuesta y el Derecho contractual privado 4742
B) Juegos prohibidos y no prohibidos en el Derecho español vigente 4746
C) Régimen jurídico-civil aplicable a las relaciones económicas derivadas de las apuestas prohibidas 4754
D) Régimen jurídico-civil aplicable a las apuestas lícitas: el contrato de juego y apuesta 4757
a) Caracteres, forma, perfección y modalidades del contrato de juego y apuesta 4758
b) Sujetos y objeto del contrato de juego y apuesta 4762
c) Contenido y efectos del contrato de juego y apuesta 4765
d) La facultad de desestimación y moderación del artículo 1801 CC 4768
3. Peñas y participaciones de lotería 4771
A) Introducción 4771
B) Las participaciones de lotería 4772
C) La creación de vínculos de carácter asociativo entre personas con la finalidad de celebrar contratos de apuesta con terceros 4776
MODELO DE PARTICIPACIÓN DE LOTERÍA 4780
FORMULARIO DE CONTRATO DE SOCIEDAD IRREGULAR PARA JUGAR 4780
II. RENTA VITALICIA Y CONTRATO DE ALIMENTOS 4783
1. La renta vitalicia 4783
A) Concepto y caracteres 4783
B) Fuentes y distinción de otros contratos 4785
C) Elementos objetivos y obligaciones de las partes 4786
D) Elementos subjetivos 4787
E) La vida contemplada como módulo: duración del contrato 4789
F) Remedios del acreedor de la renta en caso de incumplimiento del deudor 4791
G) La renta vitalicia a título gratuito 4793
2. El contrato de alimentos 4794
A) Introducción 4794
B) Concepto, objeto y caracteres 4796
C) Sujetos. Contrato de alimentos a favor de un tercero 4801
D) Obligaciones de las partes. Incumplimiento de la obligación del alimentante 4806
a) Obligaciones del alimentista 4806
b) Obligaciones del alimentante 4808
c) Incumplimiento de la obligación del alimentante 4810
E) Garantías del alimentista 4813
FORMULARIO DE CONTRATO DE RENTA VITALICIA 4814
FORMULARIO DE CONTRATO DE ALIMENTOS 4816
Bibliografía 4818
§17 CONTRATOS PARA EVITAR Y DIRIMIR CONFLICTOS 4821
María Teresa Álvarez Moreno (Catedrática de Derecho Civil)
Iván Heredia Cervantes (Profesor Titular de Derecho Internacional Privado)
Juan Madrazo Leal (Profesor de Derecho Mercantil)
José María Martín Faba (Profesor Ayudante de Derecho Civil)
María Carmen Pérez Conesa (Profesora Titular de Derecho Civil)
I. CONTRATO DE TRANSACCIÓN 4823
1. Requisitos esenciales de la transacción: controversia, sinalagma y carácter consensual 4823
2. Capacidad para transigir 4828
3. El objeto de la transacción y sus límites 4830
4. La interpretación de la transacción 4832
5. La eficacia de la transacción 4834
6. Los supuestos de ineficacia de la transacción 4836
FORMULARIO DE CONTRATO DE TRANSACCIÓN SOBRE FINALIZACIÓN DE PROCESO JUDICIAL 4841
II. CONVENIO ARBITRAL 4842
1. Concepto, regulación, caracteres y naturaleza 4842
2. Elementos del contrato. Interpretación e integración del contrato 4844
3. Sujetos. Capacidad de las partes 4847
4. Efectos del convenio arbitral 4848
5. Arbitraje: Ámbito de aplicación y tipos 4850
6. Los árbitros 4851
A) Requisitos para actuar como árbitro: capacidad, incompatibilidades, nombramiento, y pérdida de la condición de árbitro 4851
B) Derechos y obligaciones de los árbitros y principios de actuación 4854
7. Procedimiento arbitral: Competencia y sustanciación 4857
8. El laudo arbitral. Recursos judiciales y ejecución 4860
FORMULARIO DE CONVENIO ARBITRAL INDEPENDIENTE 4870
FORMULARIO DE CONVENIO ARBITRAL COMO CLÁUSULA INCORPORADA A UN CON­TRATO 4873
III. CONVENIO CONCURSAL 4874
1. El concurso de acreedores. Soluciones del concurso de acreedores 4874
2. El convenio concursal: concepto, naturaleza jurídica, caracteres 4876
A) Concepto 4876
B) Naturaleza jurídica 4877
C) Caracteres 4881
D) Modalidades 4882
3. Sujetos 4883
A) El concursado 4883
B) Los acreedores concursales 4883
a) Acreedores concursales ordinarios 4884
b) Acreedores concursales subordinados 4885
c) Acreedores concursales privilegiados 4886
C) Compromitentes 4888
D) Asuntor 4889
4. Objeto y contenido 4889
A) Introducción: fuentes de la reglamentación convencional 4889
B) El contenido necesario 4890
a) Quita y/o espera 4890
b) Alcance de la quita y de la espera 4891
C) Las prohibiciones legales 4892
a) Convenios condicionados 4892
b) Modificación de la cuantía y clasificación de los créditos 4892
c) La liquidación de la masa activa 4893
D) El contenido potestativo 4893
a) Propuesta de convenio con modificación estructural 4894
b) Cláusulas sobre pago de intereses suspensos 4894
c) Limitaciones a las facultades patrimoniales del concursado 4894
d) Asunción de obligaciones por parte de terceros y acreedores (remisión) 4896
e) Enajenación de determinados bienes o derechos de la masa activa: el problema de la determinación de los límites de la transmisión de bienes y derechos del concursado en virtud del convenio (remisión) 4896
f) El trato singular 4896
g) Aplicación de los recursos obtenidos mediante la continuación de la actividad 4897
h) Cláusulas sobre créditos privilegiados 4898
E) El contenido potestativo y alternativo 4898
a) Propuesta de convenio con contenido alternativo 4898
b) Propuesta de convenio con conversión de créditos 4900
c) Propuesta de convenio con cesión en pago 4901
d) Propuesta de convenio con cesión de las acciones de reintegración o sus efectos 4902
F) Propuesta de convenio con asunción 4902
G) El problema de la determinación de los límites de la transmisión de bienes y derechos del concursado en virtud del convenio: la diferencia entre el convenio con cláusula de enajenación y la liquidación encubierta 4903
5. Forma y procedimiento 4904
A) La forma de la propuesta de convenio 4904
B) Documentos adjuntos a la propuesta: el plan de pagos y el plan de viabilidad 4905
C) La sustanciación del convenio 4906
a) La legitimación para presentar propuesta de convenio (remisión) 4906
b) El procedimiento 4907
c) La aceptación del deudor 4908
d) La aceptación de la colectividad de acreedores 4908
e) La determinación de la aceptación de la propuesta de convenio 4911
6. La aprobación judicial del convenio 4911
A) Introducción 4911
B) La oposición a la aprobación judicial del convenio 4912
a) Aspectos procesales 4912
b) Los motivos de oposición y la legitimación 4913
c) La sentencia 4914
C) El control judicial de oficio 4915
D) El problema de la impugnación de otros acuerdos de la colectividad de acreedores 4915
7. Eficacia del convenio 4917
A) Comienzo de la eficacia del convenio: regla general y excepciones 4917
B) Extensión subjetiva (remisión) 4917
C) Efectos del convenio 4917
a) Efectos sustantivos: concursado; créditos concursales; obligados solidarios, fiadores y avalistas; administración concursal 4917
b) Efectos procesales: sucesión procesal a favor del concursado; ejecución de garantías reales; ejecución de créditos contra la masa; acciones contra socios personalmente responsables de las deudas sociales 4919
8. Del cumplimiento, modificación e incumplimiento del convenio 4920
A) El cumplimiento del convenio: la conclusión del concurso 4920
B) La modificación del convenio 4921
C) El incumplimiento del convenio 4922
9. La nulidad del convenio 4925
FORMULARIO DE PROPUESTA DE CONVENIO CONCURSAL 4927
Bibliografía 4930
TOMO IV
Abreviaturas 4959
Sección Segunda
DE LA CONTRATACIÓN COMÚN O GENERAL
§18 Contratos de financiación 4971
Pilar Álvarez Olalla (Catedrática de Derecho Civil)
Abel B. Veiga Copo (Profesor Ordinario de Derecho Mercantil)
I. PRÉSTAMO CIVIL Y MERCANTIL 4973
1. Concepto, naturaleza y caracteres 4973
2. Forma y prueba del contrato 4976
3. Préstamo civil y préstamo mercantil. Múltiple regulación del contrato de préstamo 4978
4. Capacidad de las partes 4982
A) Capacidad del prestamista 4982
B) Capacidad del prestatario 4983
5. Obligaciones del prestatario 4984
A) Devolución de lo prestado 4984
a) Nominalismo y cláusulas de estabilización 4985
b) El vencimiento del préstamo 4987
B) El préstamo con interés 4990
a) Interés remuneratorio a tipo fijo 4990
b) Interés remuneratorio a tipo variable 4994
C) Incumplimiento de la devolución del capital o abono de interés 5000
a) Vencimiento anticipado y acción resolutoria 5000
b) Interés moratorio. Anatocismo 5005
c) Ejecución forzosa 5011
d) Prelación de créditos 5012
6. La cesión del crédito nacido del contrato de préstamo. Cambio de deudor 5014
7. La ley de represión de la usura 5016
A) Vigencia y virtualidad de la LU en la actualidad 5016
B) Supuestos en que puede ser declarado usurario un préstamo 5020
C) Consecuencias de la declaración de un préstamo como usurario 5025
FORMULARIO DE PRÉSTAMO ORDINARIO 5026
II. Préstamos especiales 5028
1. Crédito al consumo 5028
A) Introducción 5028
B) Ámbito de aplicación de la ley 16/2011 5033
a) Ámbito subjetivo 5033
b) Ámbito objetivo. Exclusiones 5038
C) Obligaciones de información del prestamista 5046
a) Antes de la celebración del contrato 5046
a’) Información básica que debe figurar en la publicidad 5046
b’) Información precontractual 5047
c’) Oferta vinculante 5049
d’) Asesoramiento 5050
e’) Evaluación de solvencia 5050
b) En el momento de celebración del contrato 5052
c) Durante la ejecución del contrato 5061
D) Derechos del profesional durante la ejecución del contrato 5062
a) Modificación del Coste Total del Crédito 5062
b) Derechos del proveedor en caso de ineficacia del contrato de adquisición 5066
c) Cesión de su derecho de crédito 5068
d) ¿Facultad de dar por vencido el crédito anticipadamente ante el incumplimiento del consumidor? 5069
E) Derechos del consumidor 5070
a) Derecho de desistimiento 5070
b) Reembolso anticipado 5072
c) Cobro de lo indebido 5075
d) Contratos de duración indefinida 5076
e) Derechos específicos en contratos vinculados 5076
f) Derechos específicos en caso de descubierto en cuenta corriente 5080
a’) Descubiertos de carácter expreso 5081
c’) Excedidos tácitos en cuenta corriente de crédito 5085
FORMULARIO DE PRÉSTAMO AL CONSUMO 5085
2. Préstamo hipotecario (remisión a los contratos constitutivos de derechos reales de garantía) 5088
3. Préstamo participativo 5088
A) Concepto y naturaleza jurídica 5088
B) Normativa aplicable 5090
C) Ámbito subjetivo 5091
D) Elementos configuradores 5093
E) Carácter imperativo o dispositivo del art. 20 del Real Decreto-Ley 7/1996 5094
Formulario de préstamo participativo 5095
III. CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE MERCANTIL 5097
1. Concepto de cuenta corriente 5097
2. Caracteres de la cuenta corriente 5101
3. Naturaleza jurídica del contrato de cuenta corriente 5104
4. Objeto y causa del contrato de cuenta corriente 5109
5. La ejecución del contrato de cuenta corriente y la situación de insolvencia de uno de los cuentacorrentistas 5110
6. Las garantías que acompañan a los créditos anotados en la cuenta corriente 5117
7. El cierre y extinción de la cuenta 5119
Bibliografía 5121
§19 Contratos de garantía 5127
José Manuel Busto Lago (Catedrático de Derecho Civil)
Sandra Castellanos Cámara (Profesora Ayudante Doctora de Derecho Civil)
Celia Martínez Escribano (Catedrática de Derecho Civil)
Nieves Moralejo Imbernón (Catedrática de Derecho Civil)
Laura Sancho Martínez (Profesora Ayudante Doctora de Derecho Civil)
I. FIANZA CIVIL Y MERCANTIL 5131
1. Introducción y clases de fianza 5131
2. El contrato de fianza civil 5136
A) Concepto y caracteres 5136
a) La accesoriedad 5138
b) La subsidiariedad 5140
c) El carácter “abstracto” 5141
B) Distinción del contrato de fianza con otras figuras afines 5144
C) La constitución de la fianza 5147
a) Elementos personales 5147
a’) El fiador: capacidad y solvencia 5148
b’) La actuación por medio de representante 5150
c’) La fianza prestada por un cónyuge 5150
b) Elementos reales 5152
a’) Las obligaciones susceptibles de fianza 5152
b’) La validez de la obligación garantizada y las consecuencias de su nulidad 5154
c’) El objeto y la extensión de la obligación fideiusoria 5157
c) Elementos formales 5159
D) Efectos del contrato: las relaciones entre acreedor, deudor principal y fiador 5160
a) Relaciones entre el acreedor y el fiador 5161
a’) El beneficio de excusión (o de orden) 5161
b’) Las excepciones oponibles por el fiador 5164
b) Relaciones entre el deudor de la obligación garantizada y el fiador 5165
a’) Los derechos del fiador antes del pago: la acción de relevación o de cobertura 5165
b’) Los derechos del fiador por efecto del pago: el reembolso y la subrogación 5167
E) Las vicisitudes de la obligación fideiusoria 5173
a) Transacción 5173
b) Prescripción 5174
c) Reducción de la obligación principal y convenio concursal de quita 5174
F) Extinción de la fianza 5175
a) Por extinción de la obligación garantizada 5176
a’) El pago por tercero 5176
b’) La consignación 5177
c’) La condonación de la deuda principal 5177
d’) La confusión de derechos entre el deudor principal y el acreedor garantizado 5178
e’) La compensación de créditos entre el deudor principal y el acreedor garantizado 5178
b) Por las causas de extinción comunes a todas las obligaciones 5178
a’) La condonación de la obligación fideiusoria 5179
b’) La confusión de derechos que tenga por parte al fiador 5179
c’) La compensación de créditos entre el fiador y el acreedor garantizado 5180
c) Por las causas específicas de extinción de la fianza previstas en el Código Civil 5181
a’) La dación en pago de la deuda afianzada 5181
b’) La prórroga concedida al deudor principal sin el consentimiento del fiador 5182
c’) El perjuicio de la subrogación 5185
G) La cofianza 5186
a) Concurrencia de fiadores y pluralidad de fianzas 5186
b) Relación entre el acreedor y los cofiadores 5188
c) Regreso y subrogación en la cofianza 5195
a’) Regreso y subrogación en la cofianza simple 5195
b’) Regreso y subrogación en la cofianza solidaria 5197
d) Extinción de la cofianza 5197
a’) Condonación de la deuda a alguno de los cofiadores 5198
b’) Prórroga concedida al deudor 5199
H) La subfianza 5200
a) Concepto y variantes 5200
b) Constitución de la subfianza 5201
c) El beneficio de excusión en la subfianza 5201
d) El reembolso y la subrogación del subfiador 5203
e) Extinción de la subfianza 5203
I) La retrofianza o fianza de regreso 5204
3. La fianza como acto de consumo 5204
A) La condición del fiador como consumidor 5204
B) Aplicación de los controles de transparencia y abusividad en el contrato de fianza 5207
a) La cláusula de renuncia a los beneficios de excusión y división. El pacto de solidaridad de la fianza 5208
b) La nulidad de la fianza en cuanto a garantía desproporcionada 5213
C) Inoponibilidad al fiador consumidor de las cláusulas intransparentes o abusivas del contrato principal asegurado 5215
4. La fianza mercantil 5215
A) La mercantilidad del afianzamiento 5215
B) La forma en la fianza mercantil 5216
C) La natural gratuidad de la fianza mercantil 5217
D) El afianzamiento mercantil retribuido y por tiempo indefinido 5218
E) La pretendida presunción de solidaridad de la fianza mercantil 5219
Formulario del CONTRATO DE FIANZA SIMPLE 5221
FORMULARIO DEL CONTRATO DE FIANZA GENERAL 5224
FORMULARIO DEL CONTRATO DE FIANZA COMO CLÁUSULA DE OTRO CONTRATO 5226
FORMULARIO DEL CONTRATO DE COFIANZA 5227
FORMULARIO DEL CONTRATO DE SUBFIANZA 5228
FORMULARIO DEL CONTRATO DE fianza mercantil 5229
II. CARTAS DE PATROCINIO 5231
1. Origen y función 5231
2. Concepto 5233
3. La carta de naturaleza de las cartas de patrocinio en el Ordenamiento jurídico español 5235
4. Los sujetos: La legitimación para otorgar cartas de patrocinio 5235
5. El objeto: la prístina función de garantía de las cartas de patrocinio 5237
6. Naturaleza de las obligaciones asumidas por el emitente y régimen de responsabilidad por incumplimiento 5238
A) Ilícitos extracontractuales y contractuales en que puede incurrir el emitente 5238
B) La responsabilidad del emitente en caso de incumplimiento del patrocinado 5241
a) El caso de las declaraciones “débiles” 5241
b) Las declaraciones “fuertes” 5242
7. Conclusiones 5247
FORMULARIO. MODELO CONTRACTUAL. CARTA DE PATROCINIO 5250
III. CONTRATO DE GARANTÍA A PRIMER REQUERIMIENTO 5251
1. Origen y significado de las garantías personales atípicas y autónomas 5251
A) Consideraciones generales. Las exigencias del comercio internacional 5251
B) El gravamen económico asumido por el deudor garantizado y la posición del garante 5252
C) La autonomía privada como fundamento de las garantías personales no fideusorias 5253
D) La “carta de naturaleza” de las garantías “a primer requerimiento” como garantías personales atípicas en el Derecho español 5255
a) El reconocimiento jurisprudencial 5255
b) El reconocimiento normativo 5258
E) Los argumentos contrarios a la tipificación de las garantías autónomas en el Derecho interno 5262
2. La regulación aplicable al contrato de “garantía a primer requerimiento” como garantía autónoma 5264
A) La preferencia de las previsiones convencionales 5264
B) El Derecho internacional convencional y uniforme 5264
a) Las “Reglas Uniformes relativas a las Garantías a Demanda” de la CCI [URGD-758] 5265
b) El “Convenio UNCITRAL sobre garantías autónomas y cartas de crédito Stand-by” 5265
c) Las iniciativas en el Derecho derivado de la UE 5267
C) Los límites de la configuración convencional de los contratos atípicos de garantía 5267
a) Precisiones generales 5267
b) La prohibición de la abstracción substancial absoluta de la causa 5269
c) El significado de la necesaria determinación o determinabilidad de las prestaciones que sean objeto del contrato 5272
d) La interdicción de la usura 5273
e) La interdicción de la “imposición de garantías desproporcionadas al riesgo asumido”, en cláusulas no negociadas individualmente, al principal que tenga la condición de usuario o consumidor 5273
3. Concepto de “contrato autónomo de garantía” 5275
4. La calificación de los contratos autónomos de garantía 5276
A) Planteamiento preliminar 5276
B) Criterios relevantes para la calificación 5277
a) El valor de las cláusulas de pago “a primer requerimiento” (o similares) y de inoponibilidad de excepciones 5277
b) Las cláusulas de pago “a primer requerimiento” en los contratos de fianza 5281
c) El valor de la denominación “fianza” utilizada por las partes en el negocio de constitución de la garantía personal 5282
d) La referencia, en el contrato de garantía, a la obligación subyacente 5282
e) El valor del pacto de solidaridad 5283
f) El valor de la cualidad de profesional del sujeto garante 5285
g) Conclusión 5285
5. La accesoriedad 5286
A) La accesoriedad de los contratos autónomos de garantía 5286
B) La accesoriedad y la cesión independiente de la garantía autónoma 5288
6. Los sujetos del contrato autónomo de garantía 5290
A) Consideraciones generales 5290
B) La naturaleza jurídica del sujeto garante y las objeciones a que una persona física tenga esta condición 5291
C) La nulidad radical de la cláusula “a primer requerimiento” —y similares— en el caso de que el deudor de la relación subyacente tenga la condición de consumidor 5293
D) Las garantías “a primera demanda” sindicadas 5293
7. El objeto. Tipología 5294
A) Tipología en función de las obligaciones garantizadas 5294
B) La “obligatio in duriorem causam” 5296
C) El montante de la garantía 5297
D) Las garantías “glissantes” 5298
8. La constitución de la garantía. La forma 5298
A) El principio de libertad de forma 5298
B) El carácter expreso de la constitución de la garantía 5299
C) El Derecho convencional y uniforme 5300
9. Duración y extinción 5301
A) Precisiones generales acerca del momento de nacimiento y de la duración 5301
B) Precisiones acerca de las causas y del momento de extinción de la garantía 5302
C) Precisiones acerca de los efectos del fallecimiento del garante 5303
D) La cláusula “prorroga o paga” (“extend or pay”) 5306
10. Las relaciones entre los sujetos del contrato de garantía autónoma 5308
A) La relación de valuta: Las relaciones entre el ordenante y el beneficiario 5308
B) La relación de provisión: Las relaciones entre el ordenante y el garante 5309
a) La orden —irrevocable— del deudor al garante de prestar garantía 5309
b) Obligaciones del ordenante frente al garante 5310
c) Obligaciones del garante anteriores y coetáneas a la ejecución de la garantía 5311
d) Derechos del garante posteriores al pago de la garantía 5315
C) La relación de garantía o de cobertura: las relaciones entre el garante y el beneficiario 5318
a) La solicitud de ejecución de la garantía: Las garantías a primera demanda “justificadas” y “documentarias” 5318
b) Excepciones oponibles por el garante a la reclamación de ejecución por el beneficiario 5321
c) Excepciones surgidas de la relación entre el garante y el beneficiario 5323
d) Excepciones provenientes del contrato subyacente: La excepción de nulidad del contrato subyacente por violación grave del orden público o de la moral 5330
e) Medidas cautelares que cabe adoptar, a instancia del ordenante, para impedir el pago de la garantía ante una reclamación abusiva 5331
D) Recurso del garante contra el beneficiario 5339
E) La posición del garante en el concurso del deudor 5340
11. Las “contragarantías”, “garantías indirectas” o “garantías de segundo grado” 5343
A) Concepto y praxis en el tráfico jurídico internacional 5343
B) Alcance de la independencia de la contragarantía respecto de la obligación del garante de primer grado frente al beneficiario 5345
a) Los requisitos y las consecuencias del requerimiento de pago abusivo dirigido por el garante frente al contragarante 5345
b) La viabilidad de una acción de responsabilidad extracontractual del ordenante frente al garante de primer grado 5346
C) Régimen de las “contragarantías” en las RUGD de 2010 [URDG-758] 5346
FORMULARIOS. MODELOS CONTRACTUALES 5348
§.1. Contrato de garantía con cláusula de pago “a primer requerimiento” 5348
§.2. Carta de garantía bancaria con cláusula de pago “a primer requerimiento” 5349
§.3. Formulario de garantía “a primer requerimiento” sujeta a las URDG-758 5350
§.4. Formulario de contragarantía “a primer requerimiento” sujeta a las URDG-758 5353
§.5. Formulario de garantía de cumplimiento 5354
IV. LOS CONTRATOS CONSTITUTIVOS DE DERECHOS REALES DE GARANTÍA 5355
1. Contrato de hipoteca inmobiliaria 5355
A) Precisiones terminológicas y normativa aplicable 5355
B) Concepto, caracteres y causa del contrato 5356
C) Sujetos 5362
a) El acreedor hipotecario 5362
b) El prestatario 5363
c) El tercer poseedor 5365
d) El requisito de libre disposición de los bienes 5367
D) Cambios en la figura del acreedor 5367
a) La cesión del crédito hipotecario 5368
b) La titulización de los créditos hipotecarios 5371
c) La subrogación del crédito hipotecario 5374
E) Objeto 5378
a) El bien o derecho hipotecado 5378
b) La obligación garantizada 5382
c) La garantía hipotecaria sobre los intereses pactados 5384
a’) La cláusula suelo 5386
b’) La cláusula de novación de una cláusula suelo 5387
c’) La cláusula IRPH 5389
d’) La cláusula de interés de demora 5393
e’) Cláusula de año comercial 360 días 5395
F) La extensión objetiva de la garantía hipotecaria 5395
a) La extensión legal de la hipoteca 5396
b) La extensión convencional de la hipoteca 5398
c) La extensión objetiva de la hipoteca frente al tercer poseedor 5399
G) Clases de hipotecas 5400
a) Hipotecas legales y voluntarias 5400
b) Hipotecas expresas y tácitas 5401
c) Hipotecas de tráfico y de seguridad 5402
d) Hipoteca en garantía de obligaciones futuras y condicionales 5404
e) Hipoteca unilateral 5404
f) Préstamo inmobiliario en moneda extranjera o hipoteca multidivisa 5404
g) Hipoteca inversa 5406
H) La contratación de préstamos hipotecarios 5407
a) Requisitos formales 5407
b) Los deberes de información y la transparencia contractual 5408
c) La evaluación de la solvencia del prestatario 5411
d) El régimen de los gastos del contrato 5411
e) La comisión de apertura 5414
I) La modificación del objeto del contrato 5416
a) La modificación de alguna de las condiciones del préstamo 5416
b) La ampliación de la hipoteca para cubrir nuevos intereses 5417
c) La división del bien hipotecado 5418
J) Los derechos y obligaciones de las partes 5419
a) Derechos y obligaciones del acreedor 5419
a’) El derecho de realización de valor 5419
b’) La acción de devastación 5421
c’) El vencimiento anticipado del crédito 5423
d’) La prohibición de pacto comisorio y la dación en pago 5426
b) Derechos y obligaciones del hipotecante 5427
K) La extinción del contrato 5428
FORMULARIO DEL CONTRATO DE PRÉSTAMO GARANTIZADO CON HIPOTECA 5429
2. Contrato de anticresis 5444
A) Concepto y caracteres 5444
B) Sujetos 5446
C) Objeto 5447
a) La obligación garantizada 5447
b) El bien gravado 5448
D) La constitución de la garantía 5449
E) Derechos y obligaciones de las partes 5450
a) Derechos y obligaciones del acreedor anticrético 5450
a’) La posesión del inmueble 5450
b’) El derecho a percibir los frutos 5451
c’) El deber de pagar las contribuciones y cargas. Otros gastos 5452
d’) El derecho de realización de valor 5454
b) Derechos y obligaciones del constituyente de la anticresis 5455
a’) Su situación respecto a la posesión del inmueble 5455
b’) El ius disponendi 5456
F) Extinción 5456
FORMULARIO DEL CONTRATO DE ANTICRESIS 5457
3. Contrato de prenda tradicional 5459
A) Concepto y caracteres generales 5459
B) Sujetos 5462
C) Objeto 5467
D) Causa del negocio: la obligación garantizada 5470
E) Forma 5472
F) Contenido del contrato 5473
a) Derechos y obligaciones del acreedor pignoraticio 5473
a’) La posesión de la cosa pignorada y el derecho de retención 5473
b’) La facultad de defensa 5482
c’) La facultad de realización y cobro preferente 5483
b) Derechos y obligaciones del constituyente de la prenda 5486
a’) El ius disponendi 5486
b’) El derecho a obtener la restitución de la cosa 5487
G) Las prendas especiales 5487
a) La prenda de créditos 5487
a’) Consideraciones preliminares 5487
b’) Concepto 5490
c’) Constitución de la prenda: forma y perfección del contrato 5493
d’) Ejecución de la prenda de créditos. Pactos relevantes 5497
b) La prenda irregular 5499
H) Cesión del crédito pignoraticio. La subprenda 5500
I) Extinción 5501
FORMULARIO DEL CONTRATO DE PRENDA 5501
4. Contrato de hipoteca mobiliaria y contrato de prenda sin desplazamiento de la posesión 5503
A) Introducción 5503
B) Disposiciones comunes de los contratos de hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento 5505
C) El contrato de hipoteca mobiliaria 5507
a) Concepto y caracteres 5507
b) Sujetos 5507
c) Objeto 5509
a’) Determinación de los bienes susceptibles de hipoteca mobiliaria 5509
b’) Extensión de la hipoteca 5513
c’) La concurrencia de la hipoteca mobiliaria y la inmobiliaria con extensión a las pertenencias 5514
d) Causa: la garantía de una obligación 5516
e) Forma 5517
a’) Requisitos documentales 5517
b’) Inscripción 5518
f) Contenido del contrato 5521
a’) Derechos y obligaciones del acreedor mobiliario 5521
b’) Derechos y obligaciones del constituyente de la garantía 5524
g) Clases de hipotecas mobiliarias por razón de su objeto: la hipoteca de establecimiento mercantil 5528
a’) Concepto 5528
b’) Requisitos subjetivos 5532
c’) Constitución 5537
d’) Objeto 5537
D) El contrato de prenda sin desplazamiento 5551
a) Concepto y caracteres 5551
b) Sujetos 5552
c) Objeto 5553
a’) Prenda agrícola y ganadera 5555
b’) Prenda industrial o comercial 5556
c’) Prenda de objetos muebles con individualidad propia 5557
d’) Prenda de créditos 5557
d) Causa 5560
e) Forma 5561
a’) Requisitos documentales 5561
b’) Inscripción 5562
f) Contenido del contrato 5563
a’) Derechos y obligaciones del acreedor pignoraticio 5563
b’) Derechos y obligaciones del constituyente de la garantía 5565
FORMULARIO DEL CONTRATO DE HIPOTECA MOBILIARIA 5567
Bibliografía 5573

Sección Tercera
DE LOS CONTRATOS SECTORIALES
§20 Contratos sobre bienes inmateriales 5591
Germán Bercovitz Álvarez (Catedrático de Derecho Civil)
Raúl Bercovitz Álvarez (Doctor en Derecho Mercantil. Abogado)
Rafael Sánchez Aristi (Catedrático de Derecho Civil)
I. CONTRATOS SOBRE PROPIEDAD INTELECTUAL 5593
1. El contrato de cesión de derechos de autor 5593
A) Concepto y caracteres 5593
B) Forma y perfección 5599
C) Sujetos 5601
a) El cedente 5601
b) El cesionario 5602
D) Objeto 5602
a) Ámbito material (i): derechos y modalidades susceptibles de cesión 5602
b) Ámbito material (ii): obras objeto de cesión 5605
E) Derechos y obligaciones de las partes 5606
F) Duración 5610
G) Ámbito espacial 5611
H) Transmisión de los derechos del cesionario 5611
I) Conflictos entre cesionarios 5613
J) Cesión de los derechos en el contexto de un contrato de trabajo y otros supuestos análogos 5614
K) Cesión de los derechos para publicaciones periódicas 5618
FORMULARIO DE CONTRATO DE CESIÓN DE DERECHOS DE AUTOR 5618
2. El contrato de gestión de derechos de propiedad intelectual 5622
A) Concepto y caracteres 5622
B) Forma y perfección 5629
C) Sujetos 5631
a) El titular de derechos de propiedad intelectual 5631
b) Las entidades de gestión u operadores de gestión independientes 5632
D) Objeto 5635
E) Derechos y obligaciones de las partes 5638
a) Obligaciones del titular 5638
b) Obligaciones de la entidad u operador de gestión 5639
F) Duración y revocación 5641
FORMULARIO DE CONTRATO DE GESTIÓN DE DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL 5641
3. El contrato de edición 5647
A) Concepto, caracteres y naturaleza 5647
B) Forma y perfección; interpretación 5648
C) Sujetos 5650
D) Objeto: la obra 5653
E) Eficacia: derechos y obligaciones de las partes 5656
a) La cesión de derechos de autor 5656
b) Otras obligaciones del autor 5659
a’) Entregar al editor en debida forma para su reproducción y dentro del plazo convenido la obra objeto de la edición 5659
b’) Responder ante el editor de la autoría y originalidad de la obra y del ejercicio pacífico de los derechos que le hubiese cedido 5659
c’) Corregir las pruebas de la tirada, salvo pacto en contrario 5660
c) Obligaciones del editor 5661
a’) Reproducir la obra en la forma convenida, sin introducir ninguna modificación que el autor no haya consentido y haciendo constar en los ejemplares el nombre, firma o signo que lo identifique 5661
b’) Someter las pruebas de tirada al autor, salvo pacto en contrario 5663
c’) Proceder a la distribución de la obra en el plazo y condiciones estipulados 5663
d’) Asegurar a la obra una explotación continua y una difusión comercial conforme a los usos habituales en el sector profesional de la edición 5664
e’) Satisfacer al autor la remuneración estipulada y, cuando ésta sea proporcional, al menos una vez cada año, la oportuna liquidación, de cuyo contenido le rendirá cuentas 5665
f’) Restituir al autor el original de la obra, objeto de la edición, una vez finalizadas las operaciones de impresión y tirada de la misma 5666
F) Duración 5667
G) La posiblemente mal llamada “edición digital” 5670
Formulario de contrato de edición 5672
4. El contrato de edición musical 5676
A) Concepto y caracteres 5676
B) Forma y perfección 5679
C) Sujetos 5680
a) El autor o su derechohabiente 5680
b) El editor musical 5681
D) Objeto 5683
E) Derechos y obligaciones de las partes 5684
a) Obligación del editor de proceder a la distribución de la obra en el plazo y condiciones estipuladas 5684
b) Obligación del editor de asegurar a la obra una explotación normal de la obra 5684
F) Duración 5686
G) El editor musical y la gestión colectiva 5687
FORMULARIO DE CONTRATO DE EDICIÓN MUSICAL 5688
5. El contrato de exposición 5694
A) Concepto, caracteres y naturaleza 5694
B) Forma y perfección; interpretación 5698
C) Sujetos 5698
a) El titular del derecho de autor 5698
a’) Relevancia del derecho de exposición y del de divulgación de la obra 5701
b’) Propiedad del ejemplar y titularidad de los derechos de autor 5703
c’) Derechos morales y exposición de la obra 5704
b) El titular de derechos reales sobre el objeto expuesto 5706
c) El organizador 5707
D) Objeto 5711
E) Eficacia: derechos y obligaciones de las partes 5711
a) Obligaciones a cargo del titular de derechos de autor o similares. La cesión de derechos de autor 5712
b) Obligaciones a cargo del propietario 5714
a’) Obligación de entrega 5714
b’) Obligación de garantía 5715
c’) El abono de los gastos extraordinarios para la conservación de la cosa 5715
c) Obligaciones del organizador 5715
a’) Exposición en los términos pactados 5716
b’) Conservación y devolución de la cosa 5717
c’) Otras posibles obligaciones 5719
F) Duración 5719
Formulario de contrato de exposición 5719
6. El contrato de representación teatral y ejecución musical 5722
A) Concepto y caracteres 5722
B) Forma y perfección 5726
C) Sujetos 5727
D) Objeto 5727
E) Derechos y obligaciones de las partes 5729
a) Obligaciones del autor o derechohabiente 5730
b) Obligaciones del cesionario y ejecución del contrato 5732
F) Duración 5738
G) El contrato de representación teatral/ejecución musical y la gestión colectiva 5740
FORMULARIO DE CONTRATO DE REPRESENTACIÓN TEATRAL Y EJECUCIÓN MUSICAL 5742
7. Los contratos de producción y transformación audiovisual 5747
A) Concepto y caracteres 5747
B) Forma y perfección 5752
C) Sujetos 5753
a) Los autores de la obra audiovisual o de obras preexistentes incorporadas a ella 5753
b) El productor audiovisual 5755
D) Objeto 5757
a) Alcance de la presunción de cesión en el contrato de producción audiovisual 5758
b) Alcance de la presunción de cesión en el contrato de transformación de obra preexistente 5760
E) Derechos y obligaciones de las partes 5762
a) Obligaciones del productor 5763
b) Obligaciones del autor o derechohabiente 5764
F) Duración 5765
G) Sistema de remuneración de los autores audiovisuales 5765
H) Modulación del derecho moral de los autores de obras audiovisuales 5768
FORMULARIO DE CONTRATO DE PRODUCCIÓN AUDIOVISUAL 5768
FORMULARIO DE CONTRATO DE TRANSFORMACIÓN AUDIOVISUAL 5774
8. El contrato de producción fonográfica 5779
A) Concepto y caracteres 5779
B) Forma y perfección 5783
C) Sujetos 5785
a) El autor, el editor musical o la entidad de gestión 5785
b) El productor fonográfico 5786
D) Objeto 5787
E) Derechos y obligaciones de las partes 5790
F) Duración 5791
FORMULARIO DE CONTRATO DE PRODUCCIÓN FONOGRÁFICA 5792
9. El contrato de producción artística 5795
A) Concepto y caracteres 5795
B) Forma y perfección 5798
C) Sujetos 5799
a) El artista 5799
b) El productor 5800
D) Objeto 5801
E) Derechos y obligaciones de las partes 5803
F) Duración 5805
FORMULARIO DE CONTRATO DE [PRESTACIÓN DE SERVICIOS ARTÍSTICOS Y] PRODUCCIÓN FONOGRÁFICA 5806
10. El contrato de licencia de uso de programas de ordenador 5810
A) Concepto y caracteres 5810
B) Forma y perfección 5815
C) Sujetos 5818
a) El licenciante 5818
b) El usuario legítimo 5819
D) Objeto 5821
E) Derechos y obligaciones de las partes 5824
F) Duración 5825
FORMULARIO DE CONTRATO DE LICENCIA DE USO DE PROGRAMAS DE ORDENADOR 5826
II. Contratos sobre propiedad industrial 5830
1. Creaciones industriales 5830
A) Cesión de patentes y otras creaciones industriales 5830
a) Introducción 5830
b) Concepto, caracteres y naturaleza 5832
c) Forma y perfección 5833
d) Sujetos y objeto 5835
a’) Sujetos 5835
b’) Objeto 5835
e) Eficacia: derechos y obligaciones de las partes 5837
a’) Obligaciones del cedente 5837
b’) Obligaciones del cesionario 5840
f) Supuestos especiales 5841
FORMULARIO DE CONTRATO DE CESIÓN DE PATENTE 5843
B) Licencia de patentes y otras creaciones industriales 5845
a) Introducción 5845
b) Concepto, caracteres y naturaleza 5846
a’) Concepto 5846
b’) Naturaleza jurídica y caracteres 5846
c) Forma y perfección 5847
d) Sujetos y objeto 5848
a’) Sujetos 5848
b’) Objeto y duración 5848
e) Clases 5850
a’) Contractuales o voluntarias 5850
b’) Obligatorias 5850
c’) De pleno derecho 5855
d’) Sublicencias 5855
f) Eficacia: derechos y obligaciones de las partes 5856
a’) Obligaciones del licenciante 5856
b’) Obligaciones del licenciatario 5858
c’) Publicidad registral y eficacia frente a terceros 5859
g) Extinción 5860
h) Otras cuestiones (supuestos especiales) 5860
a’) Cesión del contrato 5860
b’) Enajenación del derecho licenciado 5862
c’) Defensa de la competencia 5863
FORMULARIO DE CONTRATO DE LICENCIA DE PATENTE 5865
C) El contrato de licencia de secreto empresarial o know-how 5868
a) Concepto, caracteres y naturaleza 5868
b) Forma y perfección; interpretación 5871
c) Sujetos 5873
d) Objeto 5874
e) Eficacia: derechos y obligaciones de las partes 5880
a’) Obligaciones del licenciante 5880
b’) Obligaciones del licenciatario 5882
c’) Otras posibles obligaciones 5883
f) Duración 5884
g) Obligaciones con ocasión de la extinción del contrato 5885
FORMULARIO DE CONTRATO DE LICENCIA DE SECRETO EMPRESARIAL O KNOW HOW 5886
2. Signos distintivos 5889
A) La cesión de la marca 5889
a) Concepto, caracteres y naturaleza 5889
b) Forma y perfección; interpretación 5892
c) Sujetos 5895
d) Objeto 5895
e) Eficacia: derechos y obligaciones de las partes 5900
f) Duración 5903
FORMULARIO DE CONTRATO DE CESIÓN DE MARCA 5903
B) El contrato de licencia de marca 5905
a) Concepto, caracteres y naturaleza 5905
b) Forma y perfección; interpretación 5907
c) Sujetos 5908
d) Objeto 5909
e) Eficacia: derechos y obligaciones de las partes 5914
a’) Derechos del licenciatario: el uso de la marca como derecho y como obligación 5914
b’) Derechos del licenciante: remuneración; y control del uso de la marca 5915
c’) El derecho a defender la marca licenciada frente a terceros 5918
f) Duración 5918
g) Obligaciones con ocasión de la extinción del contrato 5919
FORMULARIO DE CONTRATO DE LICENCIA DE MARCA 5921
III. OTROS: CESIÓN DE DERECHOS DE IMAGEN Y BIENES DE LA PERSONALIDAD. MERCHANDISING 5924
1. El contrato de cesión de derechos de imagen o similares (nombre, derechos de la personalidad) 5924
A) Introducción 5924
B) Concepto, caracteres y naturaleza 5926
C) Forma y perfección; interpretación 5929
D) Sujetos 5931
E) Objeto 5934
F) Eficacia: derechos y obligaciones de las partes 5937
G) Duración 5938
H) Otros temas 5939
FORMULARIO DE CONTRATO DE CESIÓN DE DERECHOS DE IMAGEN O SIMILARES (NOMBRE, DERECHOS DE LA PERSONALIDAD) 5940
2. El contrato de merchandising 5942
A) Concepto, caracteres y naturaleza 5942
B) Forma y perfección; interpretación 5944
C) Sujetos 5944
D) Objeto 5945
a) Merchandising de derechos de imagen o derechos de la personalidad 5945
b) Merchandising de derechos de propiedad intelectual 5945
c) Merchandising de derechos de marca y propiedad industrial 5949
E) Eficacia: derechos y obligaciones de las partes 5952
a) Obligaciones del licenciante 5952
b) Obligaciones del licenciatario 5953
F) Duración 5954
G) Obligaciones con ocasión de la extinción del contrato 5955
FORMULARIO DE CONTRATO DE MERCHANDISING 5955
Bibliografía 5958
§21 Contratos publicitarios 5975
Rafael Sánchez Aristi (Catedrático de Derecho Civil)
I. INTRODUCCIÓN 5977
1. La actividad publicitaria 5977
A) Delimitación material del fenómeno publicitario 5977
B) Sujetos implicados en la actividad publicitaria 5980
2. Régimen jurídico de la publicidad 5983
A) Fundamentos constitucionales 5983
B) Normativa comunitaria 5985
C) Regulación estatal: la LGP de 1988 5987
D) Competencias autonómicas en materia de publicidad 5990
3. Disposiciones generales sobre la contratación publicitaria 5992
A) Normas supletorias y ámbito de aplicación de las normas sobre contratación publicitaria 5992
B) Definiciones 5995
C) Deberes sobre la presentación al público del mensaje publicitario 5998
D) Derecho del anunciante a controlar la ejecución de la campaña publicitaria 5998
E) Prohibición de cláusulas de modulación de la responsabilidad contractual 5999
F) Cláusulas de garantía del rendimiento económico de la publicidad 6000
4. Los contratos publicitarios en particular: plan de trabajo 6001
II. EL CONTRATO DE PUBLICIDAD 6002
1. Concepto y caracteres 6002
2. Forma y perfección 6008
3. Sujetos 6010
A) El anunciante 6010
B) La agencia de publicidad 6010
4. Objeto 6011
A) La preparación de la publicidad 6012
B) La programación de la publicidad 6013
C) La creación de la publicidad 6014
D) La ejecución de la publicidad 6015
5. Derechos y obligaciones de las partes 6016
A) Obligaciones de la agencia 6016
B) Obligaciones del anunciante 6018
6. Duración y dinámica del contrato 6021
A) Cumplimiento defectuoso del contrato por parte de la agencia 6022
B) Incumplimiento definitivo del contrato por parte de la agencia 6024
C) Incumplimiento y desistimiento por parte del anunciante 6026
FORMULARIO DE CONTRATO DE PUBLICIDAD 6027
III. EL CONTRATO DE DIFUSIÓN PUBLICITARIA 6031
1. Concepto y caracteres 6031
2. Forma y perfección 6033
3. Sujetos 6035
A) El anunciante o la agencia 6035
B) El medio de difusión 6037
4. Objeto 6037
5. Derechos y obligaciones de las partes 6040
A) Obligaciones del medio 6040
B) Obligaciones del anunciante o agencia 6041
6. Duración y dinámica del contrato 6042
FORMULARIO DE CONTRATO DE DIFUSIÓN PUBLICITARIA 6047
IV. EL CONTRATO DE CREACIÓN PUBLICITARIA 6049
1. Concepto y caracteres 6049
2. Forma y perfección 6051
3. Sujetos 6051
A) El anunciante o la agencia 6051
B) La persona física o jurídica encargada de la creación 6053
4. Objeto 6054
5. Derechos y obligaciones de las partes 6058
A) Obligaciones de la persona física o jurídica encargada de la creación 6058
B) Obligaciones del anunciante o agencia 6061
6. Duración y dinámica del contrato 6062
FORMULARIO DE CONTRATO DE CREACIÓN PUBLICITARIA 6063
V. EL CONTRATO DE PATROCINIO 6066
1. Concepto y caracteres 6066
2. Forma y perfección 6075
3. Sujetos 6076
A) El patrocinador 6076
B) El patrocinado 6077
4. Objeto 6078
A) La ayuda económica prestada por el patrocinador 6078
B) La actividad del patrocinado y la publicidad en la que éste colaborará 6079
5. Derechos y obligaciones de las partes 6080
A) Obligaciones del patrocinador 6080
B) Obligaciones del patrocinado 6082
6. Duración y dinámica del contrato 6085
FORMULARIO DE CONTRATO DE PATROCINIO 6089
VI. CONTRATOS PUBLICITARIOS ATÍPICOS 6092
1. El contrato de emplazamiento de producto o “product placement” 6092
2. El contrato de “bartering” 6099
Bibliografía 6104
§22 Contratos turísticos, de alojamiento de personas y avituallamiento 6107
María Ballesteros de los Ríos (Profesora Titular de Derecho Civil)
INTRODUCCIÓN 6109
I. CONTRATO DE HOSPEDAJE 6111
1. Concepto, caracteres y naturaleza 6111
2. Sujetos 6114
3. Derechos y obligaciones de las partes 6114
A) Obligaciones de la empresa de alojamiento 6114
B) Obligaciones del huésped 6115
4. La responsabilidad del hotelero 6117
FORMULARIO DE CONTRATO DE HOSPEDAJE 6119
II. EL CONTRATO DE VIAJE COMBINADO 6121
1. Concepto, caracteres y naturaleza 6121
2. Forma y perfección 6126
3. Sujetos 6127
A) El empresario: el organizador o el minorista 6128
B) El viajero 6129
4. Objeto 6131
A) El servicio de viaje 6131
B) El precio 6133
5. Derechos y obligaciones de las partes 6134
A) Obligaciones del organizador o minorista 6134
B) Obligaciones del viajero 6142
6. Incumplimiento y responsabilidad de los organizadores 6143
A) Cumplimiento defectuoso del contrato por parte del organizador 6144
B) Incumplimiento definitivo del contrato por parte del organizador 6149
a) La indemnización por los daños y perjuicios ocasionados por el incumplimiento definitivo del contrato de viaje 6152
C) Incumplimiento y resolución por parte del viajero 6162
FORMULARIO DEL CONTRATO DE VIAJE COMBINADO 6165
III. EL CONTRATO DE GESTIÓN HOTELERA 6171
1. Concepto, caracteres y naturaleza 6171
2. Sujetos 6173
3. Derechos y obligaciones de las partes 6173
A) Obligaciones de la cadena hotelera 6173
B) Obligaciones del titular del hotel gestionado 6174
4. Duración del contrato 6175
FORMULARIO DE CONTRATO DE GESTIÓN HOTELERA 6175
IV. EL CONTRATO DE RESERVA DE ALOJAMIENTO EN RÉGIMEN DE CUPO O CONTINGENTE 6177
1. Concepto, caracteres y naturaleza 6177
2. Forma y perfección 6180
3. Sujetos 6180
A) La agencia de viajes 6181
B) La empresa de alojamiento turístico 6181
4. Objeto 6181
5. Derechos y obligaciones de las partes 6182
A) Obligaciones de la agencia de viajes 6182
B) Obligaciones de la empresa de alojamiento 6184
6. Duración y dinámica del contrato 6185
FORMULARIO DE CONTRATO DE RESERVA DE ALOJAMIENTO EN RÉGIMEN DE CUPO O CONTINGENTE 6186
V. CONTRATO DE CATERING O AVITUALLAMIENTO 6188
1. Concepto, caracteres y naturaleza 6188
2. Sujetos 6191
3. Derechos y obligaciones de las partes 6191
A) Obligaciones de la empresa de catering 6191
B) Obligaciones del cliente 6192
4. Duración del contrato 6192
FORMULARIO I DE CONTRATO DE CATERING 6193
FORMULARIO II DE CONTRATO DE CATERING 6194
Bibliografía 6197
TOMO V
Abreviaturas 6221
Sección Tercera
DE LOS CONTRATOS SECTORIALES
§23 Contratación del mercado de valores 6233
Javier Ibáñez Jiménez (Profesor Ordinario de Derecho Mercantil)
I. LOS CONTRATOS DEL MERCADO DE CAPITALES Y SU SIGNIFICACIÓN EN EL DERECHO MERCANTIL Y EN EL SISTEMA FINANCIERO 6235
II. DEL MODELO LATINO DE REGULACIÓN ESTATAL DE PARQUÉ AL EUROPEO COMUNITARIO DE TRANSACCIÓN AUTORREGLADA ELECTRÓNICA 6244
III. TIPOLOGÍA DE LOS CONTRATOS DEL MERCADO DE VALORES 6255
1. Por el mercado de contratación 6255
2. Por su naturaleza 6259
3. Por su autonomía funcional 6260
IV. CARACTERES GENERALES DE LA NEGOCIACIÓN 6261
1. Subjetivos: mediación profesional forzosa y control de gestión dual (rector y supervisor) 6261
2. Objetivos: instrumentos o valores negociables 6266
3. Forma: normalización pública 6269
4. Cumplimiento: prevención del riesgo de contraparte y mitigación del riesgo de precio 6276
V. LA CONTRATACIÓN EN EL MERCADO PRIMARIO O DE EMISIÓN: GENERALIDADES 6279
VI. EL NEGOCIO FUNDAMENTAL DE EMISIÓN COMO MODALIDAD DE OFERTA PÚBLICA DE VENTA DE VALORES NEGOCIABLES 6281
1. Concepto y caracterización básica en el mercado primario español 6281
2. Forma y perfección: iter emisor 6286
A) Preparación de la oferta pública de suscripción y de la creación de valores 6289
B) Desarrollo: aceptación y liquidación de la compraventa 6292
VII. NEGOCIOS COMPLEMENTARIOS DEL MERCADO PRIMARIO 6295
1. Colocación de instrumentos emitidos 6297
A) Concepto y definición 6297
B) Naturaleza y distinción de figuras afines 6297
C) Sujetos. Referencia al sindicato colocador 6298
D) Eficacia: obligaciones de colocador y emisor 6301
a) Obligaciones del colocador 6301
b) Obligaciones del emisor 6302
E) Duración 6303
2. Aseguramiento de emisiones 6303
A) Delimitación conceptual 6303
B) Elementos. Consideración especial del sindicato asegurador 6305
C) Eficacia 6307
D) Duración 6308
3. Dirección de emisiones 6309
A) Concepto 6309
B) Caracterización y figuras afines 6309
C) Elementos 6310
D) Eficacia: obligaciones de director y emisor 6311
E) Duración 6314
4. Contrato de evaluación de emisiones o rating 6315
A) Concepto, naturaleza y elementos 6315
B) Obligaciones de emisor y agencia 6317
C) Duración 6319
VIII. CONTRATOS DEL MERCADO SECUNDARIO O DE NEGOCIACIÓN: RASGOS COMUNES 6319
IX. OPERACIONES ORDINARIAS DE un centro de negociación 6322
1. Compraventas: contado, plazo y crédito 6325
A) Compraventa al contado 6331
B) Compraventa a crédito 6342
C) Operaciones a plazo 6346
2. Compraventas del mercado de Deuda Pública anotada 6348
3. Contratos de futuros y opciones estándar o normalizados 6349
4. Contratos del mercado AIAF 6359
5. Compraventa en otros mercados secundarios autorizados de ámbito estatal 6361
X. OPERACIONES ESPECIALES DE MERCADO OFICIAL 6362
1. Operaciones bursátiles especiales 6365
A) Aplicaciones 6365
B) Tomas de razón 6366
C) Compraventa de instrumentos con cotización suspendida por el ente rector 6367
D) Compraventas de valores cotizados ajenas a la voluntad del vendedor 6368
2. Operaciones especiales sobre Deuda Pública 6371
3. Contratos convenidos sobre derivados normalizados 6373
XI. OPERACIONES FUERA DE MERCADO OFICIAL 6374
1. Caracteres, categorías y régimen 6374
2. Contratación de participaciones en fondos de inversión, de pensiones y de titulización 6377
3. Oferta pública de adquisición de valores negociables (OPA) 6381
A) Sistema español de OPA obligatoria 6381
B) Procedimiento: preparación, publicación y aceptación. Liquidación de la venta 6385
C) Ofertas especiales: de exclusión, de permuta, para amortizar autocartera 6390
4. Oferta pública de venta de valores mobiliarios (OPV) 6392
A) Generalidades 6392
B) Elementos de la oferta y aproximación a su procedimiento 6394
a) Sujetos 6394
b) Objeto 6395
c) Procedimiento 6397
C) Contratos auxiliares de la OPV: especialidades 6398
a) Relativas al contrato de dirección 6398
b) Relativas a la colocación 6399
c) Relativas al aseguramiento 6400
d) Referidas a otras relaciones jurídicas 6400
XII. NEGOCIOS COMPLEMENTARIOS DEL MERCADO SECUNDARIO 6401
1. Comisión del mercado de valores y contrato global de servicios de inversión 6402
A) Concepto y naturaleza: distinción del mandato y de la comisión mercantil 6402
B) La comisión bursátil: elementos, eficacia y duración 6407
a) Elementos 6408
b) Eficacia 6416
c) Duración 6419
C) Singularidades de la comisión para negociar Deuda pública anotada 6420
D) Singularidades de la comisión sobre derivados estándar 6421
2. Contrato de cuenta corriente del mercado de valores 6424
A) Concepto y naturaleza: cuenta corriente y cuenta de mercado 6424
B) Elementos, contenido y duración 6426
3. Contrato de depósito y administración de valores 6430
A) Concepto, caracterización y elementos 6430
B) Obligaciones de depositante y administrador 6434
C) Duración 6440
D) Contrato de depósito y administración de valores 6440
CONTRATO DE DEPÓSITO Y ADMINISTRACIÓN DE VALORES 6440
E) Contenidos de los contratos-tipo de custodia y administración de valores 6445
CONTRATOS-TIPO DE CUSTODIA Y ADMINISTRACIÓN 6445
4. Contrato de asesoramiento del mercado de valores 6447
A) Concepto y naturaleza 6447
B) Elementos 6449
C) Eficacia 6451
D) Extinción 6454
E) Contratos-tipo 6455
MODELO DE CONTRATO DE ASESORAMIENTO DEL MERCADO PRESTADO POR EMPRESA DE ASESORAMIENTO FINANCIERO 6455
MODELO DE TEST DE IDONEIDAD 6457
5. Contrato de gestión de carteras 6459
A) Concepto y naturaleza 6459
B) Elementos 6460
C) Obligaciones de cliente y gestor 6462
D) Terminación 6465
E) Contrato-tipo 6465
F) Contenidos del contrato-tipo de gestión de carteras 6473
6. Préstamo de valores 6474
A) Concepto y caracterización 6474
B) Elementos 6475
C) Contenido y extinción 6478
D) Régimen especial del préstamo de valores para la venta a crédito bursátil 6480
7. Liquidez, creación de mercado o contrapartida 6481
A) Función económica y modelos contractuales 6481
B) Régimen legal 6482
Bibliografía 6487
§24 Contratación bancaria 6499
Mª Victoria Petit Lavall (Catedrática de Derecho Mercantil)
I. CONCEPTO Y CARACTERES DE LOS CONTRATOS BANCARIOS 6501
II. CLASES DE CONTRATOS BANCARIOS 6509
III. CONTRATOS BANCARIOS ACTIVOS 6510
1. El préstamo bancario de dinero 6510
A) Concepto, naturaleza jurídica y caracteres 6510
B) Contenido del contrato 6511
Formulario 6514
2. Préstamos especiales 6517
3. La apertura de crédito 6519
A) Concepto y naturaleza jurídica 6519
B) Clases de apertura de crédito 6520
C) Contenido del contrato 6521
D) Extinción del contrato 6522
E) La liquidación de la cuenta 6522
Formulario 6523
4. El contrato de descuento 6528
A) Concepto, naturaleza jurídica y caracteres 6528
B) Clases de descuento 6529
C) Contenido del contrato 6531
a) Obligaciones de la entidad acreditante: en especial, el deber de diligencia 6531
b) Obligaciones del descontatario y la “cláusula salvo buen fin” 6533
D) Extinción del contrato 6535
FORMULARIO 6535
IV. CONTRATOS BANCARIOS PASIVOS 6541
1. El depósito de dinero 6541
A) Concepto y clases 6541
B) Naturaleza jurídica 6543
C) Contenido del contrato 6545
D) Titularidad y disponibilidad del dinero depositado 6546
E) La extinción del contrato 6547
FORMULARIO 6548
2. El redescuento 6549
V. CONTRATOS BANCARIOS NEUTROS O DE GESTIÓN 6549
1. El contrato de cuenta corriente bancaria 6549
A) Concepto y naturaleza jurídica 6549
B) Contenido del contrato 6551
C) Extinción del contrato 6555
FORMULARIO 6555
2. El confirming 6558
A) Concepto y naturaleza jurídica 6558
B) Contenido del contrato 6559
FORMULARIO. CONTRATO DE CONFIRMING 6560
CONTRATO DE CESIÓN DE CRÉDITOS 6562
3. El crédito documentario 6564
A) Concepto y naturaleza jurídica 6564
B) Sujetos intervinientes 6566
C) Contenido del contrato 6567
a) La relación entre el ordenante y el Banco emisor 6567
b) La relación entre el Banco emisor y el beneficiario 6569
c) La relación entre Bancos 6570
D) Clases de crédito documentario 6571
FORMULARIO. SOLICITUD APERTURA CRÉDITO DOCUMENTARIO 6572
Bibliografía 6574
§25 Contratación del transporte y la navegación 6577
Germán Bercovitz Álvarez (Catedrático de Derecho Civil)
Alberto Emparanza Sobejano (Catedrático de Derecho Mercantil)
Belén García Álvarez (Profesora Encargada Doctora de Derecho Mercantil)
Miguel Iribarren Blanco (Catedrático de Derecho Mercantil)
Mª Victoria Petit Lavall (Catedrática de Derecho Mercantil)
Luis Manuel Piloñeta Alonso (Profesor Titular de Derecho Mercantil)
I. Contratos de transporte terrestre 6581
1. Contrato de transporte 6581
A) Concepto 6581
B) Clases y régimen jurídico 6582
2. El contrato de transporte terrestre nacional de mercancías 6584
A) Concepto y caracteres 6584
a) Concepto 6584
b) Caracteres 6584
B) Naturaleza jurídica 6586
C) Régimen legal aplicable 6587
a) Regulación del contrato de transporte terrestre 6587
a’) Promulgación de la nueva regulación 6587
b’) Ámbito de aplicación 6588
c’) Carácter dispositivo de la regulación 6589
D) Forma del contrato 6590
a) La carta de porte 6590
a’) Planteamiento 6590
b’) Contenido 6592
c’) Funciones 6593
E) Los sujetos del contrato 6595
a) El cargador 6595
b) El destinatario 6596
c) El porteador 6597
a’) Noción de porteador 6597
b’) Pluralidad de intervinientes en el transporte: la presunción de la contratación en nombre propio 6598
F) Eficacia: derechos y obligaciones de las partes 6603
a) Obligaciones del cargador 6603
a’) Obligación de entrega de las mercancías al porteador 6603
b’) Obligación de pago del precio del transporte 6608
b) Obligaciones del porteador 6611
a’) Obligaciones previas a la realización del transporte 6611
b’) Obligación de transporte y entrega de las mercancías al destinatario 6613
G) Responsabilidad del porteador terrestre 6617
a) Planteamiento general 6617
b) Fundamento de la responsabilidad del porteador 6618
c) Supuestos y alcance de la responsabilidad del porteador 6618
d) Causas de exoneración de responsabilidad del porteador 6620
a’) Causas ordinarias de exoneración de responsabilidad 6621
b’) Causas privilegiadas de exoneración de responsabilidad 6622
H) Limitación de la responsabilidad del porteador 6624
a) Límite resarcitorio y valor declarado 6624
b) Cuantía del límite resarcitorio y excepciones 6625
c) Pérdida del derecho al límite resarcitorio 6626
I) Ejercicio y plazo de las acciones de reclamación 6628
a) Planteamiento 6628
b) La formulación de reservas en destino: significado y alcance 6629
a’) Pérdidas o daños manifiestos de las mercancías 6630
b’) Pérdidas o daños no manifiestos de las mercancías 6631
c’) Daños por retraso en la entrega 6632
c) El plazo del ejercicio de la acción de reclamación 6632
a’) Introducción 6632
b’) Duración del plazo de reclamación 6632
d) Paralización de los efectos de la prescripción de la reclamación 6634
e) Plazo de reclamación entre porteadores 6635
Orden FOM/1882/2012, de 1 de agosto, por la que se aprueban las condiciones generales de contratación de los transportes de mercancías por carretera 6635
SOLICITUD DE DEPÓSITO Y ENAJENACIÓN DE MERCANCÍAS A LA JUNTA ARBITRAL DEL TRANSPORTE 6660
3. Contrato de transporte multimodal 6675
4. El contrato de transporte terrestre internacional de mercancías 6677
A) Concepto, caracteres y naturaleza jurídica 6677
a) Concepto y características 6677
b) Naturaleza jurídica 6677
B) Régimen legal 6678
C) Forma y perfección 6680
a) Carácter consensual del contrato 6680
b) Carta de porte 6680
a’) Contenido 6681
b’) Funciones 6683
D) Elementos personales 6684
a) El porteador 6685
b) El remitente o expedidor 6687
c) El destinatario 6688
E) Eficacia: Obligaciones y derechos de las partes 6688
a) Obligaciones y derechos del porteador 6688
b) Obligaciones y derechos del remitente o expedidor 6692
F) Responsabilidad del porteador 6695
a) Premisa 6695
b) Periodo y supuestos de responsabilidad 6698
c) Fundamento de la responsabilidad 6699
a’) Causas de exoneración 6699
b’) Supuestos especiales 6705
d) Limitación de la responsabilidad 6706
a’) Valoración del daño y límites resarcitorios 6706
b’) Cuantía de los limites resarcitorios 6707
c’) Pérdida del derecho a beneficiarse de la limitación de la responsabilidad 6709
G) Ejercicio y plazo de las acciones de reclamación 6712
a) La formulación de reservas a la entrega de las mercancías 6712
b) Legitimación y plazo para el ejercicio de las acciones de reclamación 6714
CONTRATO DE TRANSPORTE INTERNACIONAL DE MERCANCÍAS POR CARRETERA CON CARGA 6716
CONDICIONES GENERALES DE TRANSPORTE INTERNACIONAL DE MERCANCÍAS POR FERROCARRIL GTC-CIM 6722
FORMULARIO CARTA DE PORTE CMR 6728
FORMULARIO CARTA DE PORTE CIM 6729