Criterios para la aplicación de los Convenios de Doble Imposición Internacional

Prólogo        15
LISTA DE ABREVIATURAS Y SIGLAS        19
INTRODUCCIÓN        23
Capítulo I
EL PROCESO PARA LA APLICACIÓN DE LAS NORMAS JURÍDICAS
I.    CUESTIONES CONCEPTUALES        29
1.    Aplicación de la norma y subsunción        29
2.    La actividad interpretativa y su objeto        36
3.    Las reglas hermenéuticas generales de la Teoría General del Derecho en la interpretación de la norma tributaria        42
II.    LA APLICACIÓN DE LA NORMA AL SUPUESTO FÁCTICO        48
1.    Sobre la actividad de calificación jurídica        53
2.    El objeto        59
3.    El proceso de aplicación de la norma jurídica: interpretación y calificación        61
Capítulo II
LA APLICACIÓN DE LOS CONVENIOS DE DOBLE IMPOSICIÓN INTERNACIONAL
I.    INTRODUCCIÓN        69
1.    Cuestiones generales        69
2.    La naturaleza de las normas de los CDIs        74
II.    EL PROCESO DE DETERMINACIÓN DEL CONTENIDO DE LA NORMA EN LOS CONVENIOS DE DOBLE IMPOSICIÓN        83
1.    Los artículos 31 a 33 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados a efectos de interpretación convencional        84
2.    El artículo 3 del Modelo de Convenio OCDE y sus implicaciones en relación con la interpretación convencional        88
2.1.    El significado del término “application” contenido en el artículo 3.2 del Modelo        93
2.2.    El contexto y la remisión al Derecho interno incluidos en el apartado 2º del artículo 3        98
2.3.    La interpretación dinámica de los Convenios de doble imposición        107
2.4.    El artículo 3.2 del Modelo y sus vínculos con la calificación        110
III.    LA APLICACIÓN DE LA NORMA CONVENCIONAL AL SUPUESTO FÁCTICO        112
1.    El concepto de calificación convencional y su consideración como fase autónoma dentro de la aplicación de un CDI        117
2.    Los elementos de relevancia en la calificación convencional: la competencia calificadora, el sujeto calificador y la norma de calificación (lex calificationis)        127
3.    Aproximación al concepto de “Conflictos de calificación” en el ámbito de los CDI        132
3.1.    Delimitación negativa de los conflictos de calificación        140
3.2.    El conflicto de calificación en un sentido amplio y restrictivo        144
3.3.    La necesaria comprensión de los conflictos de calificación lato sensu y de su delimitación frente a otro tipo de conflictos a nivel convencional        147
3.4.    Los conflictos de calificación convencional en la jurisprudencia y en la doctrina administrativa españolas        150
a)    Dividendos o intereses        151
b)    Cánones (royalties) o rentas empresariales        165
c)    Rentas de artistas y deportistas o rentas empresariales        177
d)    Rentas del trabajo dependiente o del trabajo independiente        187
e)    Pensiones públicas o pensiones privadas        193
f)    Actuación mediante Establecimiento Permanente        197
g)    Los conflictos de residencia        199
h)    La calificación de las entidades híbridas        202
Capítulo III
LA CALIFICACIÓN DE LAS RENTAS A NIVEL CONVENCIONAL. PERSPECTIVA DOCTRINAL
I.    CONSIDERACIONES GENERALES        205
II.    PROPUESTAS DOCTRINALES PARA RESOLVER LOS CONFLICTOS DE CALIFICACIÓN EN EL ÁMBITO DE LOS CONVENIOS        207
1.    La teoría de la competencia calificadora acumulativa o según la lex fori        212
2.    La teoría de la competencia calificadora exclusiva        220
2.1.    La competencia calificadora exclusiva del Estado de la fuente en cuanto al concepto-marco        221

2.2.    La competencia calificadora exclusiva de la “lex situationis” en cuanto a los presupuestos de aplicación del Convenio        223
2.3.    La competencia calificadora exclusiva del Estado de la residencia respecto de los métodos de la exención o de la imputación de los artículos 23 A y B del Modelo OCDE        226
3.    El paradigma de la calificación vinculante del Estado de la fuente. La propuesta de AVERY JONES et alter        233
3.1.    Cuando el Estado emplea el método de exención con carácter general —artículo 23 A del Modelo— y el de imputación para categorías específicas de renta —artículo 23 A (2) del Modelo—        239
a)    Categorías de renta especificadas por el número de precepto        241
b)    Categorías de renta especificadas por el número del precepto y el tipo descriptivo        245
c)    Categorías de renta especificadas únicamente por el tipo descriptivo        245
3.2.    Cuando el Estado emplea el método de exención o el de imputación con carácter general para todas las categorías de renta —artículos 23 A (1 y 3) y 23 B del Modelo de Convenio—        247
4.    La calificación por el Estado de residencia en base a su propio Derecho interno        254
5.    La calificación autónoma a partir del contexto del Convenio        257
5.1.    El artículo 3.2 del Modelo como precepto justificativo de una interpretación autónoma        264
5.2.    Los posibles instrumentos incluidos dentro del contexto convencional        267
6.    El artículo 3.2 del Modelo como solución a los problemas de calificación        272
7.    La inadecuación de las diversas propuestas doctrinales para resolver todos los conflictos de calificación y su falta de validez universal        276
III.    LOS MÉTODOS PARA LA ELIMINACIÓN DE LA DOBLE IMPOSICIÓN INTERNACIONAL EN LOS CONVENIOS: LOS ARTÍCULOS 23 A Y B DEL MODELO DE CONVENIO OCDE        280
1.    El enfoque de la OCDE sobre los conflictos de calificación: soluciones propuestas para evitar la doble imposición        281
1.1.    Requisitos de aplicación del enfoque de la OCDE        283
1.2.    Críticas a la interpretación sistemática del artículo 3.2 del Modelo junto con el artículo 23 A y B        284
1.3.    Críticas a la calificación vinculante del Estado de la fuente        287
1.4.    El concepto restrictivo de conflicto de calificación y su limitada aplicabilidad        295
1.5.    La resolución de los conflictos de calificación a partir de los esquemas de distribución competencial del Convenio: la doble imposición de carácter residual        297
1.6.    Propuestas de resolución de los conflictos de calificación centradas en la adopción ex ante de un enfoque interpretativo autónomo y uniforme        305
1.7.    La aplicación analógica de los Convenios en situaciones de doble imposición        312
2.    El enfoque de la OCDE sobre los conflictos de calificación: soluciones propuestas para evitar la doble no-imposición        314
2.1.    La doble no-imposición como parte del objeto y fin del CDI y la distinción entre situaciones de doble no-imposición a efectos de su aplicación        318
2.2.    El pretendido carácter vinculante de la calificación del Estado de la fuente        321
2.3.    El artículo 3.2 del Modelo y los supuestos de doble no-imposición        322
2.4.    La inexistencia de hecho imponible en el otro Estado contratante        325
2.5.    Los supuestos residuales de doble no-imposición        326
3.    El artículo 23 A (4) del Modelo como cláusula relativa a los conflictos de calificación        329
Capítulo IV
LOS INSTRUMENTOS DE RESOLUCIÓN DE LOS CONFLICTOS DE CALIFICACIÓN EN LOS CONVENIOS DE DOBLE IMPOSICIÓN INTERNACIONAL
I.    MÉTODOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE LOS CONFLICTOS DE CALIFICACIÓN CONVENCIONALES        339
1.    La adopción de un determinado enfoque interpretativo y la discutida validez general del enfoque de la OCDE        340
1.1.    La necesidad de desarrollar un lenguaje fiscal internacional comúnmente aceptado a efectos de aplicar un enfoque interpretativo lo más autónomo posible        344
1.2.    La limitada utilidad del artículo 3.2 del Modelo en relación con los conflictos de calificación        346
1.3.    La limitada eficacia del enfoque centrado en el artículo 23 A o B del Modelo y la necesidad de diseñar un enfoque interpretativo que opere ex ante        347
2.    Las soluciones a los conflictos de calificación centradas en la fase interpretativa: el glosario de términos y los memorándums        349
3.    El procedimiento amistoso y los conflictos de calificación        351
4.    El mecanismo arbitral y los conflictos de calificación        362
5.    El establecimiento de preceptos unilaterales en el Derecho interno de los Estados para evitar los conflictos de calificación        371
II.    DOS PROPUESTAS BÁSICAS: UNA BASE METODOLÓGICA UNIFORME PARA LA RESOLUCIÓN DE LOS CONFLICTOS DE CALIFICACIÓN CONVENCIONAL Y EL NECESARIO ESTABLECIMIENTO DE REGLAS ESPECÍFICAS DE CALIFICACIÓN DENTRO DEL MODELO DE CONVENIO OCDE        373
BIBLIOGRAFÍA        377