Derecho y argumentación Conflicto Epistemológico y Ontológico
Los capítulos que componen esta obra comparten la premisa de que el conocimiento jurídico tiene mucho de argumentativo, en tanto que todo conocimiento jurídico se orienta prácticamente a la resolución de conflictos sociales por mediación de especialistas en derecho. Igualmente, en todos los capítulos, se comprueba el importante vínculo que existe entre la Retórica jurídica y la salud de la comunidad, ya que la calidad, éxito y suerte de los argumentos teóricos o prácticos del patrimonio de los juristas dependerán del servicio que presten a la comunidad política para bien o para mal de aquella. Así, la obra se presenta como una lectura obligada para cualquier interesado en profundizar en la relación entre Derecho y Retórica, porque a través de sus dieciocho capítulos se presentan en múltiples aristas los rasgos principales de esta recíproca relación. Estamos convencidos de que su lectura no dejará al lector indiferente a la dimensión retórica del Derecho.
PRÓLOGO A LA OBRA 15
Capítulo primero
LA INSEGURIDAD JURÍDICA (en la vida y en la argumentación del derecho) 21
1. Introducción. 21
2. Otros aspectos de la inseguridad jurídica. 30
Capítulo segundo
EL TRANSHUMANISMO Y LA DESHUMANIZACIÓN DEL DERECHO EN LA ERA DIGITAL 37
1. Introducción 37
2. El rostro bifronte del transhumanismo 39
3. La deshumanización del Derecho en la era digital 41
4. Hacia un nuevo corpus iuris digitalis 49
5. Un desideratum final 55
Capitulo tercero
LOS PROCESOS DECISIONALES EN LA ERA DEL “TECNODERECHO” Y LOS FUNDAMENTOS DE LA REGLAMENTACIÓN EUROPEA EN MATERIA DE INTELIGENCIA ARTIFICIAL: CONFLICTO Y YUXTAPOSICIÓN ENTRE APOCALÍPTICOS E INTEGRADOS 57
1. Inteligencia artificial y derecho: breve introducción a un sugestivo debate 58
2. El frágil universo de los procesos decisionales humanos y sus peculiaridades en el fenómeno jurídico 64
3. Decisiones (jurídicas) e inteligencia artificial: problemas y desafíos 69
4. Los fundamentos de la más reciente normativa europea sobre inteligencia artificial 74
5. Reflexiones finales 78
Capítulo cuarto
POPULISMO, TÓPICA Y ARGUMENTACIÓN JURÍDICA 81
1. Introducción 81
2. La vaguedad de populismo 82
3. Cuatro actitudes frente al populismo 83
4. Las estrategias del populismo en un entorno democrático 86
5. Los presupuestos fundamentales de la teoría de la argumentación 90
6. La argumentación jurídica en un escenario populista 91
7. La apropiación populista del sentido común. Hacia una tópica jurídica populista 96
Capítulo quinto
ARGUMENTACIÓN, SOCIEDAD DIALÓGICA Y DERECHO: APORÍAS Y CONJETURAS 103
1. Punto de partida: una aporía jurídico-antropológica. 103
2. Aporías del derecho 107
3. El misterio de los derechos más allá de la legalidad. 114
4. La ciudad de la esperanza en el otro 120
4.1. La ciudad de la argumentación 120
4.2. La ciudad del humanismo radical 122
Capítulo sexto
LA VISIÓN COSMOPOLITA DEL MODELO DE LA RACIONALIDAD COMUNICATIVA DEL DERECHO: LA REFORMULACIÓN HABERMASIANA 125
Capítulo séptimo
LOS ESQUEMAS NORMATIVO-CONCEPTUALES EN EL DISCURSO POLÍTICO-JURÍDICO DEL DERECHO PÚBLICO CONTEMPORÁNEO 135
1. Introducción 135
2. El discurso político-jurídico 136
3. El sustrato axiológico e ideológico del discurso político-jurídico 139
4. La esquemática en el discurso político-jurídico 142
5. La estructura multidimensional de los esquemas normativos-conceptuales 145
1. Dimensión normativa-cosmológica. 147
2. Dimensión antropológica. 148
3. Dimensión teleológico-axiológica. 149
4. Dimensión formal. 150
5. Dimensión proyectivo-programática. 151
6. A modo de conclusión 153
Capítulo octavo
NACIÓN Y SOBERANÍA NACIONAL EN ECUADOR: UN ANÁLISIS DESDE LA GENEALOGÍA Y EL DISCURSO POLÍTICO-JURÍDICO 155
1. Introducción 155
2. Algunos apuntes sobre la cuestión nacional en Ecuador 156
3. Escuelas históricas sobre la independencia y la nación ecuatoriana 158
3.1. Escuela “nacionalista” o “patriótica” 158
3.2. Escuela “materialista” o de “lucha de clases” 159
3.3. Escuela Atlántica 159
4. Genealogía, discurso e identidad 160
5. Soberanías en Ecuador desde el constructivismo 162
6. La Constitución de Montecristi como dispositivo foucaultiano 163
7. Discursos sobre la Constitución y la soberanía en el Gobierno y la oposición: un análisis de marcos interpretativos 164
8. Algunas consideraciones finales 168
Capítulo noveno
¿EMPLEAN LOS ABOGADOS LA RAZÓN PRÁCTICA? 171
1. Una duda 171
2. Una distinción antigua 171
3. El trabajo de la Abogacía 176
4. Las variedades de la razón práctica 181
Capítulo décimo
LA CONSTRUCCIÓN FIABLE DE RAZONES, ALGO DE LO QUE CARECE LA ACTUAL TEORÍA DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA. UNA MIRADA DESDE STANLEY CAVELL, ROBERT BRANDOM Y JERRY FODOR 191
1. Presupuestos epistemológicos y ontológicos para la construcción 191
fiable de razones 191
2. La filosofía moral como visión ontológica para la construcción de razones 192
3. El punto de partida hermenéutico e inferencialista (Robert Brandom) 196
3. El punto de partida teoría cognitiva (Jerry Fodor) 203
4. Planteamiento de una teoría sobre las razones para el discurso judicial 207
5. Conclusión 210
Capítulo undécimo
RAZONAMIENTO JURÍDICO: UNA APROXIMACIÓN A TRAVÉS DEL PENSAMIENTO DE ATIENZA 211
1. Introducción 211
2. Elementos estructurales 216
2.1. Principios, ponderación y subsunción 218
3. Elementos materiales 220
3.1. Los hechos 221
3.2. Las razones 221
3.3. Las premisas 222
3.4. El razonamiento legislativo 223
3.5. Clasificación de las razones jurídicas por Summers 224
4. Elementos pragmáticos 225
4.1. Modelo de Toulmin 226
4.1.1. La pretensión (claim) 226
4.1.2. Las razones (grounds, data) 226
4.1.3. La garantía (warrant) 227
4.1.4. El respaldo (backing) 227
4.1.5. Los cualificadores y las condiciones de refutación 227
5. El argumento de autoridad 228
5.1 Argumento jurídico de autoridad de carácter práctico 228
5.1.1Desde el punto de vista formal 229
5.1.2. Desde un punto de vista material 230
5.1.3. Desde el punto de vista pragmático 231
5.2. Argumento jurídico de autoridad de carácter teórico 231
6. Ejemplo de argumentación 233
Capítulo duodécimo
LA RETÓRICA PRUDENCIAL COMO CAMINO A LA VIRTUD. RETÓRICA Y RAZÓN PRÁCTICA 237
1. Proponiendo un concepto de Retórica 237
2. La cualidad retórica 240
3. Cuestionando algunos tópicos sobre la Retórica 242
3.1. Las relaciones entre Retórica, comunicación y lenguaje 242
3.2. Un segundo tópico, extendido hasta hace poco, consiste en creer que la Retórica es sólo una parcela del saber Literario o Estético 244
3.3. Un tercer tópico, lleva pensar que la Retórica sirve para justificar decisiones (políticas y jurídicas) arbitrarias o discrecionales 249
3.4. En conexión con lo anterior, también es un tópico considerar que no puede existir relación entre la Retórica, el derecho y la verdad práctica. La Retórica virtuosa como razón práctica y camino a la virtud 251
4. Epilogo retórico 258
Capítulo decimotercero
LA EXTRAPOLACIÓN DE LOS PRINCIPIOS DE LA ORATORIA LATINA A LOS PROCESOS CIVILES Y PENALES EN DERECHO ESPAÑOL 261
1. Los principios de la oratoria latina en la obra de Cicerón 261
2. La posibilidad de aplicar los principios de la oratoria latina a los procesos civiles 263
3. La profesionalización de la justicia y el carácter limitado del jurado español 267
4. La aplicación de los principios de la oratoria latina a los procesos penales ordinarios 269
Capítulo decimocuarto
LEGADO Y CONFLICTIVIDAD DE LA RETÓRICA CLÁSICA: UN ESTUDIO EN CLAVE IUSFILOSÓFICA 273
1. Introducción 273
2. La pérdida de la trascendencia y del sentido de lo real 277
3. La crisis de las convenciones 286
4. Universidad y organización del saber 297
5. Conclusión 302
Capítulo decimoquinto
MOS ITALICUS Y ARGUMENTACIO´N JURI´DICA 305
1. Introducción 305
2. Aprender a argumentar conforme al mos italicus 306
3. La argumentación en práctica jurídica del mos italicus 314
Capítulo decimosexto
ELEMENTOS PARA UNA HISTORIA DE LA AUTONOMÍA DEL DERECHO 319
1. Autonomía científica y pluralismo jurídico 319
2. Soberanía y derecho privado 324
3. Política y doctrina en el Código 327
4. Laboratorio del método: autonomía y heteronomía jurídica en la Alemania del XIX 333
Capítulo decimoséptimo
TEORÍA COMUNICACIONAL DEL DERECHO: EL PERSPECTIVISMO TEXTUAL 341
1. El perspectivismo epistemológico 341
2. Hermenéutica en la TCD 347
3. El perspectivismo textual 353
4. Conclusión 358
Capítulo decimoctavo
EL RECONOCIMIENTO JURÍDICO COMUNICACIONAL. OBSERVACIONES PRELIMINARES 359
1. Introducción 359
2. Definición y clasificación del concepto de “reconocimiento jurídico”: entre teoría y práctica jurídica 361
3. El reconocimiento jurídico “comunicacional”: una propuesta combinatoria 365
ADOLFO JORGE SÁNCHEZ HIDALGO, Profesor Contratado Doctor de Filosofía del Derecho en la Universidad de Córdoba, acreditado a Profesor Titular de Universidad por la Agencia Nacional de Evaluación Académica (ANECA). Actualmente imparte docencia en las asignaturas de Teoría del Derecho, Oratoria y Metodología Jurídica, pertenecientes a los estudios de Grado en Derecho y del Master en Asesoría Jurídica de Empresas. Defendió su tesis doctoral en el año 2010 con el título Fundamentación del Derecho y Ubicación del Estado en la obra de Juan Berchmans Vallet de Goytisolo. Ha realizado estancias de investigación en las universidades: Paris II Pantheon Assas, Universidad de Catania y Universidad de Padua. En esta última ha sido en varias ocasiones profesor visitante (Visinting Professor) para la impartición de cursos y seminarios monográficos sobre Teoría Comunicacional del Derecho, IA jurídica y Derecho deportivo.
JOSÉ J. ALBERT MÁRQUEZ
Profesor de Filosofía del Derecho en la Universidad de Córdoba. Doctor en Derecho, con mención Europea y calificación suma cum laude, ha impartido clase de Filosofía del Derecho, Teoría del Derecho, Derechos Humanos y Oratoria. En postgrado imparte docencia en el “Máster Interuniversitario en Cultura de la Paz, Conflictos, Educación y Derechos Humanos”, y en varios títulos propios de la Universidad de Córdoba, destacando el de “Experto en Metodología de la Investigación”.
Es director del Aula de Oratoria y Debate de la Universidad de Córdoba. Entre sus principales líneas de investigación de encuentran el iusnaturalismo, la retórica jurídica, la teoría comunicacional del derecho y la representación política. Fruto de ello son dos monografías publicadas, así como decenas de capítulos de libros y artículos en revistas de impacto, nacionales e internacionales
